企業(yè)員工犯罪預防介紹

1、員工職務犯罪預防及應收賬款管理,主講人： 郭 國 強 律 師 法學碩士 政協委員2012年2月,目錄,第一章、私募股權融資給企業(yè)帶來了什么第二章、PE/VC如何保障自己的利益第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,第一章 私募股權融資給企業(yè)帶來什么,一、利益 1、能夠提供企業(yè)所必需的資金，促使企業(yè)快速發(fā)展； 2、能夠改善企業(yè)股權分布，調整企業(yè)治理結構、財務制度和信息披露制度，

2、建立起公司監(jiān)管機制，推動企業(yè)的現代企業(yè)制度建設； 3、能提升企業(yè)的自身價值。 二、弊端 利益失衡、喪失控制權甚至喪失公司。,企業(yè)職務犯罪主要表現形態(tài),近年來，在深圳，企業(yè)中的職務經濟犯罪頻繁發(fā)生，很多企業(yè)都因此受害，甚至華為、中興通訊、富士康、tcl等大型知名企業(yè)都沒有避免，現主要涉及職務侵占犯罪、挪用公司資金犯罪、盜竊犯罪、企業(yè)人員受賄犯罪等傳統(tǒng)經濟犯罪案件之外，侵犯商業(yè)秘密犯罪、虛開增值稅專用發(fā)票等犯罪也越來

3、越多。 講座目的：提高法律意識，在今后的工作中避免在不經意中出現問題,構成刑事犯罪追求美好輕松的人生！,職務侵占罪,《中華人民共和國刑法》： 第二百七十一條　公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。,第二章、PE/VC如何保障自己的利益,一、全面進行盡職調查，慎重選擇投資對象；二、

4、巧妙設計合同條款，排除風險，確保利益最大化。三、投融資協議中PE/VC通常要求具備的合同條款 (一）進入條款 投資金融工具條款（可轉換優(yōu)先股、可轉換債券）、投資估值條款（對賭協議）、防稀釋條款、分期投資條款等（二）公司治理條款 公司控制權的競取條款（董事會）、保護性條款等（三）退出條款 股份回購條款、領售權、優(yōu)先清算權等,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權1、案例

5、 企業(yè)估值300萬美元，VC投資200萬美元，占40%股份; 合同約定VC具有清算優(yōu)先權，3倍投資回報； 1年后，企業(yè)經營不好，被人以500萬美元價格收購； 創(chuàng)業(yè)者和VC各分配多少？2、什么是清算優(yōu)先權？ 在企業(yè)清算時，資金優(yōu)先分配給持有公司某特定系列股份的股東，然后分配給其他股東。包括優(yōu)先權和參與分配權。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權3、種類：

6、 不參與分配的清算優(yōu)先權；完全參與分配的清算優(yōu)先權；附上限參與分配的清算優(yōu)先權。4、清算事件 企業(yè)破產、倒閉、合并、被收購、出售控股股權、出售企業(yè)主要資產等事件。即除IPO之外所有變現方式。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權 5、談判要點 重點是確定清算優(yōu)先權的種類和投資回報倍數。根據： A、清算優(yōu)先權的種類是不參與分配還是完全參與分配或者是

7、附上限參與分配； B、企業(yè)業(yè)績、發(fā)展前景、IPO可能性； C、VC投資其他項目的獲利情況及企業(yè)在VC整體基金中的地位,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權 6、條款舉例A、有利于VC的條款：×倍清算優(yōu)先權，附帶無上限的參與分配權（即X倍完全參與分配清算優(yōu)先權。）表述：“在公司清算或結束業(yè)務時，A系列優(yōu)先股股東有權優(yōu)先于普通股股東獲得每股[ ]倍于原始購買

8、價格的回報以及宣布但尚未發(fā)放的股利（清算優(yōu)先權）。在支付給A系列優(yōu)先股股東清算優(yōu)先權回報之后，剩余資產由普通股股東與A系列優(yōu)先股股東按相當于轉換后股份比例進行分配”。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權6、條款舉例B、相對中立的條款：X倍的清算優(yōu)先權，附帶有上限的參與分配權（即X倍附上限參與分配清算優(yōu)先權）表述：“在公司清算或結束業(yè)務時，A系列優(yōu)先股股東有權優(yōu)先于普通股股東獲得每股[ ]倍于原始購買價

9、格的回報以及宣布但尚未發(fā)放的股利（清算優(yōu)先權）。在支付給A系列優(yōu)先股股東清算優(yōu)先權回報之后，剩余資產由普通股股東與A系列優(yōu)先股股東按相當于轉換后股份比例進行分配；但當A系列優(yōu)先股股東獲得的每股回報達到[ ]倍于原始購買價格（除宣布但尚未發(fā)放的股利外）后將停止參與分配。之后剩余的資產將由普通股股東按比例分配?！?第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,一、清算優(yōu)先權6、條款舉例C、有利于創(chuàng)業(yè)者的條款：X倍清算優(yōu)先權，無參與

10、分配權。（X倍不參與分配優(yōu)先清算權。）表述：在公司清算或結束業(yè)務時，A系列優(yōu)先股股東有權優(yōu)先于普通股股東獲得每股[1]倍于原始購買價格的回報以及宣布但尚未發(fā)放的股利（清算優(yōu)先權）。在支付給A系列優(yōu)先股股東清算優(yōu)先權回報之后，剩余資產由普通股股東按股份比例進行分配。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款1、什么是防稀釋條款？ PE/VC在對公司投資時，通常是購買公司某類優(yōu)先股，這些優(yōu)先股在一

11、定條件下可以按照約定的轉換價格轉換成普通股。為了防止其手中的股份貶值，投資人可以為優(yōu)先股確定一個新的轉換價格。 包括：結構性防稀釋條款和價格性防稀釋條款。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款2、結構性防稀釋條款包括： A、轉換權，是指在公司股份發(fā)生送股、股份分拆、合并等股份重組情況時，轉換價格作相應調整。 B、優(yōu)先購買權，是指公司在進行B輪融資時，A輪投資人有

12、權選擇繼續(xù)投資獲得至少與其當前股權比例相應數量的新股，以使A輪投資人的股權比例不會因為B輪融資而降低。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款 3、價格性防稀釋條款 價格性防稀釋條款通常是一個公式，它基于優(yōu)先股的“轉換價格”，決定優(yōu)先股在轉換成普通股時的數量。如果后續(xù)以更低價格發(fā)行股份，轉換價格就會比初始購買價格低，優(yōu)先股能轉換成更多的普通股。

13、 包括“完全棘輪”調整以及“加權平均”調整兩種。,第三章、如何達到企業(yè)與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款 5、完全棘輪條款 完全棘輪條款就是說如果公司后續(xù)發(fā)行的股份價格低于A輪投資人當時適用的轉換價格，那么A輪的投資人的實際轉化價格也要降低到新的發(fā)行價格。 6、加權平均條款 如果后續(xù)發(fā)行的股份價格低于A輪的轉換價格，那么新的轉換價格就會降低為A輪轉換價格和后續(xù)融資發(fā)

14、行價格的加權平均值。 新轉股價格=（原轉股價格×原公司股份總數+新融資額）/(原公司股份總數+新發(fā)行股份數）,×,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款6、談判要點A、選擇最有利防稀釋條款，如“加權平均”條款；B、爭取“繼續(xù)參與”條款；C、列舉例外事項；D、降低防稀釋條款的不利后果,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款

15、7、條款舉例A、有利于PE/VC的條款:完全棘輪條款。表述：如果公司發(fā)行新股份的價格低于當時適用的A系列優(yōu)先股的轉換價格，則A系列優(yōu)先股的轉換價格直接調整為新股份的發(fā)行價格。 在發(fā)生股份紅利、股份分拆、股份合并及類似事件A系列優(yōu)先股的轉換價格做相應調整。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款7、條款舉例B、相對中立的條款廣義加權平均條款。表述：如果公司發(fā)行新股份的價格低于當時

16、適用的A系列優(yōu)先股的轉換價格，則A系列優(yōu)先股的轉換價格按照加權平均方式進行調整。 在發(fā)生股份紅利、股份分拆、股份合并及類似事件A系列優(yōu)先股的轉換價格做相應調整。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,二、防稀釋條款7、條款舉例C、有利于創(chuàng)始股東的條款:無防稀釋條款。表述： 在發(fā)生股份紅利、股份分拆、股份合并及類似事件A系列優(yōu)先股的轉換價格做相應調整。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/V

17、C的利益平衡,三、董事會1、董事會及董事會控制權的重要性2、按股權比例設置董事會席位， 優(yōu)點：最有利于創(chuàng)始股東； 缺點：投資人會設置保護性條款； 談判重點：確定保護性條款范圍。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,三、董事會3、CEO席位： 優(yōu)點：投資早期能反映創(chuàng)始股東的利益， 缺點：董事會控制權由CEO的角色定位所控制， 談判重點：在普通股席位之

18、外設立CEO席位，如在內設立，包括CEO席位在內的普通股席位，由普通股股東選舉產生，CEO由普通股董事決定。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,三、董事會4、獨立董事席位： 優(yōu)點：投資早期能反映創(chuàng)始股東的利益； 缺點：董事會控制權由獨立董事的角色定位所控制； 談判重點：在普通股之外設立獨立董事席位，獨立董事由普通股股東推薦，并由董事會一致同意。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與

19、PE/VC的利益平衡,四、保護性條款1、什么是保護性條款： 保護性條款就是VC為了保護自己的利益，要求企業(yè)在執(zhí)行某些可能損害VC利益的事件之前，要獲得VC的批準。 通常表述為“只要有 %優(yōu)先股仍發(fā)行在外流通，以下事件需要至少持有 %優(yōu)先股的股東同意”：,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,四、保護性條款2、典型的保護性條款A、修訂、改變、或廢除公司注冊證明

20、或公司章程中的任何條款對A類優(yōu)先股產生不利影響； B、變更法定普通股或優(yōu)先股股本； C、設立或批準設立任何擁有高于或等同于A類優(yōu)先股的權利、優(yōu)先權或特許權的其他股份；D、批準任何合并、資產出售或其他公司重組或收購； E、 回購或贖回公司任何普通股（不包括董事會批準的根據股份限制協議，在顧問、董事或員工終止服務時的回購） F、宣布或支付給普通股或優(yōu)先股股利； G、批準公司清算或解散；,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益

21、平衡,四、保護性條款2、談判要點： A、盡量減少利益失衡的保護性條款。 B、公司應該要求在外流通的優(yōu)先股要達到一個最低數量或比例，保護性條款才能生效。 C、降低投票通過比例上限。 D、要求公司運營達到階段性里程碑之后，去除某些保護性條款； E、把某些保護性條款變成“董事會級別”，批準權由投資人的董事會代表在董事會決議時行使，而不由投資人的優(yōu)先股投票。 F、不同類別優(yōu)先股適用同一份保護性條款。,第三章、如何實

22、現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,五、股份兌現條款1、什么是股份兌現條款 是指PE/VC要求創(chuàng)始人和管理團隊的股份及期權都要N年時間才完全兌現，就是說你必須呆滿N年才能拿到你所有的股份或期權。如果你提前離開公司，根據約定的兌現公式，你只能拿到部分股份或期權。2、股份兌現條款的利弊 利：利于團隊穩(wěn)定；增強VC投資信心。 弊：未兌現的股份會被注銷，從而增加他人包括PE/VC股權比例； P

23、E/VC發(fā)覺創(chuàng)始人在公司存在的價值與其尚未兌現的股份不匹配的時候，會想法開除創(chuàng)始人。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,五、股份兌現條款3、談判要點A、要求公司不注銷回購的股份，而是將回購的股份在其他創(chuàng)始人和員工之間按比例分配；B、爭取最短的兌現期；C、創(chuàng)始人要爭取在特定事件下有加速兌現的權利D.公司被并購時，創(chuàng)始人要求加速兌現股份,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,六、股權回購條款1、什么

24、是股權回購： 就是VC在特定的條件下，可以要求公司購買他們持有的股票。2、談判要點： A、PE/VC行使權利的時間； B、PE/VC回購及支付方式； C、PE/VC回購價格； D、PE/VC回購權激發(fā)方式； E、約定在某種特定的情況下，企業(yè)回購PE/VC的股份。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,七、領售權1、什么是領售權： 是指PE/VC強制公司原有股東參與投資者發(fā)起的公司

25、出售行為的權利，PE/VC有權強制公司的原有股東和自己一起向第三方轉讓股份。2、為什么設計領售權 PE/VC獲得退出的通道； 保證并購方取得多數股權，確保并購成功； 滿足優(yōu)先清算權而不被創(chuàng)始股東妨礙。,第三章、如何實現創(chuàng)始股東與PE/VC的利益平衡,七、領售權3、談判要點： A 、領售權激發(fā)的條件； B 、領售權激發(fā)的時間； C 、出售的最低價格； D 、支付手段； E

26、、收購方的限制； F 、股東優(yōu)先購買； G 、免責條款。,大成律師事務所,2009、2010《亞洲法律事務》評大成為亞洲規(guī)模第一；全球共有近60家分所、代表處，另有眾多戰(zhàn)略聯盟機構；從業(yè)人員：3000人左右；多次被司法部、全國律協評為“部級文明所”、“全國優(yōu)秀律師事務所”2010年，榮獲“中國VC/PE人民幣基金募資最佳法律顧問機構”、“中國VC/PE人民幣基金投資最佳法律顧問機構”兩項大獎（業(yè)內權威的清科集團評比發(fā)布）

27、；2008年，榮獲“中國風險投資十年杰出中介機構”； 2007年，“最佳法律顧問機構”、“中國最佳私募股權法律顧問”；是業(yè)務門類齊全、專業(yè)水平高的綜合性律師事務所；,魯曉東律師 介紹,畢業(yè)于中南財經政法大學，有著十數年法律從業(yè)經驗，擔任過多年法院庭長職務，擅長處理公司各類經濟糾紛。專注于投融資法律服務，特別是私募股權融資過程中的法律問題的處理。自2005年以來，為數百場次投融資洽談會及數十家企業(yè)提供專項法律服務和投融資全程法律服