第一章西周以降的法制思想與法律

1、第一章第一章西周以降的法制思想與法律西周以降的法制思想與法律一、西周時(shí)期一、西周時(shí)期（一）西周的“以德配天，明德慎罰”思想1、周初統(tǒng)治者認(rèn)為，“上天”只把統(tǒng)治人間的“天命”交給那些有“德”者；作為君臨天下的統(tǒng)治者應(yīng)該“以德配天”，即能夠使自己的德行符合上天的要求?！暗隆钡囊笾饕ㄈ齻€(gè)基本方面：敬天、敬祖、保民。2、“明德慎罰”要求統(tǒng)治者首先要用“德教”即道德教化的辦法來治理國家，在適用法律、實(shí)施刑罰時(shí)應(yīng)該寬緩、謹(jǐn)慎，而不應(yīng)一味用嚴(yán)刑

2、峻罰來迫使臣民服從。具體要求可以歸納為“實(shí)施德教，用刑寬緩”。其中“實(shí)施德教”是前提，是第一位的，其具體內(nèi)容，逐漸歸納成內(nèi)容廣博的“禮治”。3、意義：代表了西周初期統(tǒng)治者的基本政治觀和治國方針，也解決了武王伐紂的正當(dāng)性問題。在這種觀念指導(dǎo)下，形成了西周時(shí)期各種具體法律制度以“禮”、“刑”結(jié)合為結(jié)構(gòu)的宏觀法制特色，被后世奉為政治法律制度理想的原則與標(biāo)本。漢代中期以后，這一思想被儒家發(fā)揮成“德主刑輔，禮刑并用”的基本策略，從而為以“禮律結(jié)合

3、”為特征的中國傳統(tǒng)法制奠定了理論基礎(chǔ)。（二）出禮入刑的禮刑關(guān)系1、禮的內(nèi)容與性質(zhì)。（1）禮是中國古代社會(huì)長(zhǎng)期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級(jí)制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱，是對(duì)社會(huì)生活起著調(diào)整作用的習(xí)慣法，其起源于原始社會(huì)祭祀鬼神時(shí)所舉行的儀式。（2）古代的禮的兩層含義“親親”在家族范圍內(nèi)，按自己身份行事，“親親父為首”，以父家長(zhǎng)為中心。抽象的精神原則“尊尊”在社會(huì)范圍內(nèi)，尊敬一切應(yīng)該尊敬的人，“尊尊君為首”，一切臣民都應(yīng)以君

4、主為中心。吉（祭祀之禮）兇（喪葬之禮）軍（行兵仗之禮）賓（迎賓待客之禮）具體的禮儀形式“五禮”嘉（冠婚之禮）（3）西周時(shí)期的禮已具備法的性質(zhì)。首先，其完全具有法的三個(gè)基本特性，即規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性。其次，對(duì)社會(huì)生活各個(gè)方面都有著實(shí)際的調(diào)整作用。2、“禮”與“刑”的關(guān)系（1）“出禮入刑”?！岸Y”正面、積極規(guī)范人們的言行，而“刑”則對(duì)一切違背禮的行為進(jìn)行處罰。其關(guān)系正如《漢陳寵傳》所說的“禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里”，

5、兩者共同構(gòu)成西周法律的完整體系?！咀⒁狻肯惹貢r(shí)期的五刑通常指：墨、劓、剕（刖）、宮、大辟五種殘忍肢體的肉刑。（2）禮不下庶人，刑不上大夫。前者強(qiáng)調(diào)禮有等級(jí)差別，禁止任何越禮的行為；后者強(qiáng)調(diào)貴族官僚在適用刑罰上的特權(quán)。公開維護(hù)平民百姓與貴族官僚之間的不平等，強(qiáng)調(diào)官僚貴族的法律特權(quán)。（三）契約法質(zhì)：買賣奴隸、牛馬所使用的較長(zhǎng)的契券。買賣契約：稱為“質(zhì)劑”劑：買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。契約寫在簡(jiǎn)牘上，一分為二，雙方各執(zhí)一份。都由官

6、府制作，并由“質(zhì)人”專門管理。傅：是把債的標(biāo)的和雙方權(quán)利義務(wù)等寫在契券上。借貸契約：稱為“傅別”別：在簡(jiǎn)札中間寫字，然后一分為二，雙方各執(zhí)一半，札上的字為半文?！纠}單選題】西周時(shí)，格伯以良馬四匹折價(jià)，購買倗生三十田。雙方簽訂買賣契約，刻寫竹簡(jiǎn)之上，中破為兩半，雙方各執(zhí)一半。依西周禮法，該契約的稱謂是下列哪一種？（）（0818）A.傅別B.質(zhì)劑C.券書D.書券【答案】B【解析】本題考核西周的契約法規(guī)。西周的買賣契約稱為“質(zhì)劑”，借貸契約

7、稱為“傅別”。（1）民事案件稱為“訟”審理民事案件稱為“聽訟”。獄訟（2）刑事案件稱為“獄”審理刑事案件叫做“斷獄”。2、審判技術(shù)的發(fā)展：五聽●辭聽：聽當(dāng)事人的陳述，理屈則言語錯(cuò)亂；●色聽：觀察當(dāng)事人的表情，如理虧就會(huì)面紅耳赤；●氣聽：聽當(dāng)事人陳述時(shí)的呼吸，如無理就會(huì)緊張得喘息；●耳聽：審查當(dāng)事人聽覺反應(yīng)，如無理就會(huì)緊張得聽不清話；判案時(shí)通過觀察當(dāng)事人的外在表現(xiàn)等，來判斷其陳述真?zhèn)蔚奈宸N方式，說明西周時(shí)已注意到司法心理問題并將其運(yùn)用到審

8、判實(shí)踐中?！衲柯牐河^察當(dāng)事人的眼睛，無理就會(huì)失神。3、重大疑難案件討論制度：三刺一刺群臣再刺官吏三刺國人凡遇重大疑難案件，應(yīng)先交群臣討論，群臣不能決斷時(shí)，再交官吏們討論，還不能決斷的，交給所有國人商討決定。“三刺”制度說明西周對(duì)司法判案的慎重，是“明德慎罰”思想在司法實(shí)踐中的體現(xiàn)。二、春秋、戰(zhàn)國時(shí)期二、春秋、戰(zhàn)國時(shí)期（一）鑄刑書與鑄刑鼎前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)鑄刑書，向社會(huì)公布中國歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。公布成文法的活動(dòng)前513年

9、，晉國趙鞅“鑄刑鼎”，公之于眾中國歷史上第二次公布成文法的活動(dòng)。新興地主階級(jí)的重大勝利，否定了“刑不可知，則威不可測(cè)”的傳統(tǒng)，明確了法律公開的立法原則?！纠}單選題】鄭國執(zhí)政子產(chǎn)于公元前536年“鑄刑書”，這是中國歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。對(duì)此，晉國大夫叔向曾寫信痛斥子產(chǎn)：“昔先王議事以制，不為刑辟，懼民之有爭(zhēng)心也……民知有辟，則不忌于上，并有爭(zhēng)心，以征于書，而徼幸以成之，弗可為矣?！标P(guān)于“不為刑辟”的含意，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（

10、）（08110）A.不制定法律B.不規(guī)定刑罰種類C.不需要判例法D.不公布成文法【答案】D【解析】本題考核鑄刑書。公元前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)“鑄刑書”，是中國歷史上明確記載的第一次公布成文法的活動(dòng)?！安粸樾瘫佟钡暮鈶?yīng)為不公布成文法。（二）《法經(jīng)》1、《法經(jīng)》的內(nèi)容《盜法》《賊法》《盜法》是涉及公私財(cái)產(chǎn)受到侵犯的法律；《賊法》是有關(guān)危及政權(quán)穩(wěn)定和人身安全的法律；李悝認(rèn)為“王者之政莫急于盜賊”，所以將此兩篇列為法典之首?！毒W(wǎng)法》又稱《囚

11、法》，是關(guān)于囚禁和審判罪犯的規(guī)定；《捕法》關(guān)于追捕盜賊及其他犯罪者的規(guī)定；網(wǎng)、捕二篇多屬于訴訟法的范圍?！峨s法》《雜法》是關(guān)于“盜賊”以外的其他犯罪與刑罰的規(guī)定，主要規(guī)定了六禁：淫、狡、城、嬉、徒、金禁。淫、狡、城、嬉、徒、金禁?！毒叻ā贰毒叻ā肥顷P(guān)于定罪量刑中從輕從重法律原則的規(guī)定，起著“具其加減”的作用，相當(dāng)于近代刑法典中的總則部分。2、《法經(jīng)》的基本特征維護(hù)封建專制政權(quán)，保護(hù)地主的私有財(cái)產(chǎn)和奴隸制殘余，并且貫徹了法家“輕罪重刑”的

12、法治理論。《法經(jīng)》的內(nèi)容及特點(diǎn)充分反映了新興地主階級(jí)的意志與利益。3、《法經(jīng)》的歷史地位《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典。戰(zhàn)國時(shí)期魏文侯的相李悝在總結(jié)春秋以來各國成文法的基礎(chǔ)上制定的，是戰(zhàn)國時(shí)期政治變革的重要成果，是戰(zhàn)國時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié)。從體例上看，《法經(jīng)》六篇為秦漢直接繼承，成為秦漢律的主要篇目，魏晉以后在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展，最終形成了以《名例》為統(tǒng)率，以各篇為分則的完善的法典體例。其體例和內(nèi)容，為后世封建