合伙制私募股權(quán)投資基金稅收問題探討

1、人口與經(jīng)濟(jì)POPULATION＆ECONOMICS2011年增刊合伙制私募股權(quán)投資基金稅收問題探討張曉楠近年來，在我國經(jīng)濟(jì)保持高速發(fā)展，各類機構(gòu)和高凈值人士可投資資金不斷增長，資本市場環(huán)境不斷完善等諸多因素的影響下，私募股權(quán)投資基金在我國進(jìn)入了快速發(fā)展時期。目前PE基金的組織形式主要包含公司型、合伙型和契約型。其中，合伙型私募股權(quán)投資基金不僅在平衡投資人和基金管理人的“責(zé)、權(quán)、利”方面具有優(yōu)勢，更能形成透明的稅收管道，是當(dāng)前大型私募股權(quán)

2、投資基金普遍采用的組織形式。但在實踐中對于合伙制基金及其合伙人如何納稅，還有一些不明確的地方。一、合伙制基金的運作模式目前合伙制私募股權(quán)投資基金普遍采取有限合伙的形式，即投資人作為基金的有限合伙人，按照約定的認(rèn)繳額度出資，并以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，有限合伙人不參與基金的投資決策及日常管理?；鸸芾韴F(tuán)隊出資設(shè)立的實體(該實體通常為一個有限責(zé)任公司)作為基金的普通合伙人，負(fù)責(zé)基金的投資決策，并承擔(dān)無限責(zé)任，同時普通合伙人也會承諾按基金募集

3、總額的1%～5%進(jìn)行出資。基金委托單獨的管理公司管理除投資決策以外的其他日常事務(wù)，管理公司不向基金出資，二者之間是業(yè)務(wù)委托關(guān)系。在實踐中，也常見普通合伙人與管理公司合二為一的情況。二、合伙制基金涉及的所得稅問題《合伙企業(yè)法》第六條和《財稅［2008］159號文》第二款明確說明，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人，對合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得按照“先分后繳”的原則繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅。這明確了合伙企業(yè)自身的稅收管道效用，但在實

4、踐中還面臨如下問題。1.對自然人所得稅適用稅率的選擇依據(jù)《個人所得稅法》及其相關(guān)實施條例，個人所得稅依據(jù)收入類別不同，采取不同的稅率。對于自然人合伙人從基金獲取的投資收益，如視為“個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得”，則應(yīng)按3%～35%納稅，如視為“利息、股息、紅利所得或財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，則應(yīng)按20%納稅。各地稅務(wù)部門對此認(rèn)定的法方并不一致。2.關(guān)于居民企業(yè)間的權(quán)益性投資收益免稅問題根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條的規(guī)定，“符合條件的居民企業(yè)之間的

5、股息、紅利等權(quán)益性投資收益”為免稅收入，不計入應(yīng)納稅所得。但是該法第一條又明確說明“合伙企業(yè)不適用本法”，因此對于合伙制基金從被投資企業(yè)獲得股息收益并再次分配時，境內(nèi)法人合伙人是否依然可以享受免稅待遇，在實踐中各地掌握尺度并不一致。3.對于回?fù)軝C制的稅務(wù)處理在有限合伙制基金中，為了對普通合伙人進(jìn)行激勵，通常約定當(dāng)投資回報超過一定的優(yōu)先回報率后，普通合伙人可以獲得部分業(yè)績分成(例如，若基金的年收益率超過8%，則普通合伙人可以獲得全部投資收

6、益的20%)。實踐中，基金投資的項目是分批逐漸退出的，如果先退出的項目投資收益率高于優(yōu)先回報率，則在該項目退出后普通合伙人就可以獲得相應(yīng)比例的業(yè)績分成，并繳納所得稅。如果之后退出的項目投資收益率較低，并導(dǎo)致基金清算時整體投資收益率沒有達(dá)到事先約定的優(yōu)先回報率，則一般普通合伙人需要退還先前獲得的業(yè)績分成(即回?fù)軝C制)，但對于普通合伙人已繳納的所得稅如何處理，例如是否可以沖減普通合伙人的當(dāng)年收入或是否可以退稅，目前各類法規(guī)尚沒有明確的規(guī)定。

7、4.對于投資資本金回收的確定在有限合伙協(xié)議中，一般約定項目退出時收回的資金先用來彌補合伙人前期所有項目的投資成本，然后才作為投資收益進(jìn)行分配。在稅務(wù)處理時，是否可以按照上述原則確認(rèn)收入性質(zhì)，從711而使得合伙人只對作為投資收益的收入繳納所得稅，目前在實踐中尚沒有明確的法規(guī)可以遵循。綜上，為直觀表示，現(xiàn)將合伙制基金涉及的所得稅項列表。需特別說明的是，表1中所列計稅方法可能因各地的政策差異而有所不同。表1合伙制基金涉及的所得稅概覽納稅主體收

8、入類別計稅方法稅率(%)作為有限合伙人的自然人基金的投資收益分配個體工商戶經(jīng)營所得5～35轉(zhuǎn)讓基金份額所得財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得20作為普通合伙人的自然人因提供勞務(wù)收取的管理費等勞務(wù)報酬所得20～40基金的投資收益分配個體工商戶經(jīng)營所得5～35轉(zhuǎn)讓基金份額所得財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得20作為有限合伙人或普通合伙人的法人各類所得并入合伙人當(dāng)期應(yīng)納稅所得25三、合伙制基金涉及的營業(yè)稅問題在基金層面，由于其全部收入幾乎都來自對被投企業(yè)的權(quán)益性投資收益，因此往往不涉

9、及營業(yè)稅的繳納。在合伙人層面，對營業(yè)稅的繳納主要包括以下兩方面。1.普通合伙人對業(yè)績分成的繳稅如本文前面所述，當(dāng)基金的整體收益超過一定水平后，普通合伙人可以獲得部分業(yè)績分成。對于這部分收入如果視作項目的投資收益，則可以不用繳納營業(yè)稅，但如果視為普通合伙人因提供勞務(wù)所得，則需要繳納營業(yè)稅。實踐中各地對該問題的掌握尺度并不一致。2.普通合伙人對管理費收入的繳稅當(dāng)普通合伙人和MC合二為一的情況下，普通合伙人除了有前述的附帶收益收入外，一般每年

10、還會按照基金募集金額1%～2%的比例收取管理費用，普通合伙人對這部分收入需要繳納5%的營業(yè)稅。綜上所述，一般合伙制基金涉及的營業(yè)稅如表2所示。表2合伙制基金涉及的營業(yè)稅概覽納稅主體收入類別計稅方法稅率(%)有限合伙制基金權(quán)益性投資收益不計入納稅收入0委托貸款利息應(yīng)稅收入5作為有限合伙人的法人基金的投資收益分配不計入納稅收入0轉(zhuǎn)讓基金份額所得不計入納稅收入0作為普通合伙人的法人基金的投資收益分配不計入納稅收入0轉(zhuǎn)讓基金份額所得不計入納稅收

11、入0業(yè)績分成視作投資收益則不需納稅，視作勞務(wù)所得則需納稅5管理費應(yīng)稅收入5四、境外投資者的稅收問題由于中國的經(jīng)濟(jì)持續(xù)高速增長以及人民幣升值預(yù)期等原因，目前有越來越多的境外投資者參與境內(nèi)美元基金或人民幣基金。目前對這些境外投資者，多采取扣繳預(yù)提所得稅的方式(一般預(yù)繳稅率為10%)，此外在實踐中還存在著如下問題。1.對于境外合伙企業(yè)的穿透問題在實踐中，境外的機構(gòu)或個人投資者經(jīng)常在境外(例如英屬維爾京群島等地)設(shè)立一個有限合伙企業(yè)，再通過該境

12、外有限合伙企業(yè)投資境內(nèi)的有限合伙型基金。此時，避稅管道效應(yīng)是否可以穿透多層合伙企業(yè)，目前尚沒有明確的法規(guī)可以遵循。2.對于境內(nèi)常設(shè)機構(gòu)的界定依據(jù)我國與美國、新加坡等國家及我國香港等地區(qū)達(dá)成的稅收協(xié)定，若中國境外企業(yè)在中國沒有代理機構(gòu)，且投資中國境內(nèi)企業(yè)的股比不高于25%，則可以對轉(zhuǎn)讓境內(nèi)被投企業(yè)股權(quán)獲得的收益享受稅收優(yōu)惠。但另一方面，依據(jù)《企業(yè)所得稅法》，若在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的股息