公司設立無效之訴比較法考察

1、1公司設立無效之訴比較法考察關鍵詞: 公司設立無效；設立無效之訴；比較分析 內容提要: 公司設立會有三種前途，設立成功，即公司成立；設立不能，即公司未能成立；設立無效，即公司雖成立，但事后將被宣告撤銷。無疑，從制度本身而論，規(guī)定公司設立無效制度是各國用來防止法定的公司設立條件形同虛設的最有力的手段。由于國外商法或公司法大多規(guī)定設立無效需通過訴訟方式來解決，由此形成的公司設立無效之訴便成為一種比較獨特的公司訴訟形態(tài)。通過對各國商法或公司

2、法有關設立無效訴因、設立無效之訴中當事人地位及訴求、設立無效之訴處理模式及判決效力的比較分析，以尋求其立法意旨與制度設計內容，對于構建我國公司設立無效處理制度無疑具有現(xiàn)實意義。 當已獲準登記的公司，由于設立行為欠缺法定生效要件或違反法律強制性規(guī)定而事實上不具備法人資格時，利害關系人如何尋求法律上的救濟途徑，乃為公司立法與司法界所關注的課題。綜觀各國（尤其是大陸法系國家）公司法規(guī)的一些規(guī)定，可以窺見以法院判決公司設立行為無效為通行的立法模

3、式，由此形成的公司設立無效之訴便成為一種比較獨特的公司訴訟形態(tài)。 [1] [1]然而，我國公司法僅對公司登記撤銷作出了規(guī)定， [2] [2]并將登記撤銷規(guī)定為公司登記機關的職權，無公司設立無效之規(guī)定，這與國外通行的做法不甚相同。比較分析外國公司法規(guī)中有關設立無效之訴，對于構建我國公司設立無效處理制度無疑具有現(xiàn)實意義。 一、公司設立無效訴因的比較法考察公司設立無效之訴訴因，實質上是指據(jù)以提出公司設立無效訴訟的理由或原3利益的行為，因而需要

4、有完全的行為能力和真實的意思表示。（2）公司設立行為違反法律的強制性規(guī)定。公司設立行為，在滿足“程序規(guī)則”的同時，還更多地體現(xiàn)出滿足法定的“實體要件”的特征。設立行為本身違反公司法規(guī)定的某些具有強制性意義的“條件”或“程序”可導致公司設立無效。學理上通常將此類無效的原因稱為客觀原因。從一些國家的立法規(guī)定看，其主要情形有：其一，公司設立的目的違法或違背社會公共利益。 《意大利民法典》第 2332 條規(guī)定了在完成公司登記程序后， “公司目的

5、違法或者違反公共秩序”可作為宣告公司設立無效的情形。 《法國商事公司法》第六章第三節(jié)也將公司宗旨不合法視為公司設立無效原因對待。其二，公司注冊資本不符合法定要求。 《德國股份公司法》第 275 條要求章程中應有資本數(shù)額的規(guī)定，否則每一個股東及董事會和監(jiān)事會的每一名成員都可以就公司被宣告無效而提起訴訟。 《德國有限責任法》第 75 條第 1 款規(guī)定為：“如果公司合同沒有規(guī)定基本資本數(shù)額或經營對象、或者公司合同中關于經營對象的規(guī)定無效，則任

6、何股東、任何業(yè)務執(zhí)行人以及--如果設有監(jiān)事會--任何監(jiān)事會成員均可通過起訴申請宣告公司無效。 ” [7] [7]《意大利民法典》第 2332 條將“在設立文件或者章程中欠缺任何有關公司名稱、出資數(shù)額、注冊資本”以及注冊資本的繳付條件欠缺作為可導致公司設立無效的情形予以列舉。韓國商法中將“設立時發(fā)行的股份達不到預定發(fā)行股份總數(shù)的 14 時”作為設立要件的欠缺而導致公司設立行為無效。 [8] [8]《歐盟公司法指令》（第 1 號）第 11