第十章代理

1、10.1 代理的概念,一、代理的概念和意義 1、概念 狹義的代理：代理人在代理權限內(nèi)以被代理人的名義進行民事法律行為，其后果直接歸屬于被代理人。（顯名代理、直接代理《民法通則》） 廣義的代理：包括直接代理和間接代理，后者又稱隱名代理，指代理人以自己的名義進行民事法律行為，其后果間接地歸屬于被代理人?！逗贤ā?2、意義 1）擴大主體的活動范圍 2）補充主體的能力不足,10.1代理的特征,1、代理人代替被代理人進

2、行民事法律行為2、代理人獨立進行意思表示3、代理人以被代理人的名義進行活動（直接代理）4、代理行為的法律效果直接由被代理人承擔代理的適用范圍：主要為民事法律行為。但可以擴大到行政申請行為、申報行為和民事訴訟行為。 不能適用代理的行為：具有人身性質(zhì)的民事法律行為、約定不適用代理的行為。討論案例：母親能否代理植物人兒子向兒媳提出離婚？,10.1代理關系,,10.1代理與類似制度,1、代理與代表 行為的主體不同2、代理

3、與居間 是否代為法律行為不同3、代理與傳達 有無獨立意思表示4、代理與經(jīng)銷 法律后果的承擔不同5、代理與行紀 行紀人以自己的名義活動，直接承擔后果，然后再轉移給委托人。6、代理和委托的關系：委托是代理的基礎關系，代理產(chǎn)生于授權；委托是兩者之間的合同關系，代理是三方關系；委托著重委托人和受托人之間的權利義務，代理的重點是代理行為的后果。,10.1代理的分類,一、委托代理、法定代理和指定代理（代理權產(chǎn)

4、生的根據(jù)不同） 1、委托代理：又稱意定代理，是基于被代理人的委托授權所發(fā)生的代理。委托代理人取得代理權，通常要以委托合同和委托授權行為兩個法律行為同時有效存在為前提。其中委托合同是產(chǎn)生委托代理權的基礎關系。 委托代理授權的形式，可以用書面形式，也可以用口頭形式。 2、法定代理：指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。法定代理主要適用于被代理人為無行為能力人或限制行為能力人的情況。法律之所以作出規(guī)定，一是

5、為了保護處于特定情況下的民事主體的利益；二是為了維護交易安全。 3、指定代理：指基于法院或有關機關的指定行為發(fā)生的代理。,10.1代理的分類,二、本代理與再代理（代理權的來源不同） 1、本代理指代理人的代理權來源于被代理人直接授予代理權的行為，或來源于法律的規(guī)定以及有關機關的指定。 2、復代理又稱為再代理，是代理人為了實施代理權限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔任被代理人的代理人，該他人稱為復代理人，其代

6、理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。復代理權一般只有法定代理人享有，委托代理人和指定代理人只有在緊急情況下享有復代理權。,10.1代理的分類,三、直接代理和間接代理（代理方式不同） 1、直接代理指代理人以被代理人的名義進行代理活動，代理后果直接由被代理人承擔。（顯名代理、狹義代理） 2、間接代理指代理人以自己的名義進行代理活動，代理的后果間接由被代理人承擔。（隱名代理、廣義代理）,10.1代理的分類,四、一般代理和特別代

7、理（根據(jù)代理權的范圍） 一般代理的范圍沒有特別限定，又稱概括代理。特別代理的范圍受到被代理人授權限定，又稱限定代理。 五、單獨代理和共同代理（根據(jù)代理人的人數(shù)）六、有權代理和無權代理（根據(jù)代理權有無） 有權代理的法律效果直接歸于被代理人，無權代理的效果可能由被代理人或代理人承擔。,10.2.1代理權,一、代理權的性質(zhì)1、權利說：認為代理權為一項民事權利。但是代理人沒有自己的利益，故此說不成立2、資格說：代理

8、權是由于被代理人的委托行為而使代理人所具有的一種資格3、權力說：代理權是一種權力，代理人被授予改變被代理人與第三人之間法律關系的權力。,10.2.2代理權的取得,1、基于被代理人的授權 —— 委托代理 被代理人做出授予代理人代理權的行為 1）單方行為 2）不要式行為 3）以委托、合伙、勞動等基礎法律關系為前提 4）授權行為的有因性 5）授權方式的多樣性（向代理人授權、通知相對人、明示或

9、默示）2、基于法律規(guī)定 —— 法定代理3、基于法定機關的指定 —— 指定代理4、基于“外表授權行為”—— 表見代理,10.2.3代理證書,代理證書又稱授權委托書，是委托授權行為的書面形式。代理證書應載明代理人的姓名或名稱、代理事項、代理的權限范圍、代理權的有效期限，并應由委托人簽名或蓋章。代理證書授權不明的，根據(jù)民法通則的規(guī)定，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。,10.2.3授權委托書樣式,授權委托書委托

10、人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（委托人為單位的，寫明單位名稱）被委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（律師只寫姓名和律師事務所名稱） 委托人因XXXX一案，委托XXX為原/被告的訴訟代理人，代理權限如下： 1、代為承認、放棄或者變更請求事項； 2、代為進行和解、調(diào)解； 3、代為提起反訴、上訴； 4、代為簽收法律文書等。 　　　　　　　

11、委托人：（簽名或蓋章）　　　　　　　　　　年 月 日,代理授權書樣本,授權書 致： 某公司 王某某(男，身份證編號*******)系我公司業(yè)務員，現(xiàn)作為我公司的合法代理人，在與貴公司協(xié)商***業(yè)務合作中，有權以我公司的名義簽署文件，以及處理與此有關的一切事項。 除非本公司另行通知撤銷授權，本授權有效期為上述事務處理完畢為止。 授 權 人：某某公司法定代表人 （簽字） 日 期

12、： 年 月 日,,,10.2.4代理權的行使,代理權行使的原則1、親自行使代理權，除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生，不得將代理事務轉委托他人處理。2、在代理權范圍內(nèi)行使代理權，超越代理權限的行為對被代理人無效，由此造成的損失由代理人賠償。3、謹慎、勤勉、忠實地行使代理權。有償代理人的注意義務應高于無償代理人。代理人不履行勤勉義務，疏于處理代理事務，使被代理 人設定代理的目的落空，并遭受損失的，由代理人予以賠償。4、代理人的

13、報告和保密義務。代理人應向被代理人報告代理的經(jīng)過和結果，并對在執(zhí)行代理事務過程中知曉的被代理人的個人和商業(yè)秘密盡保密義務。,10.2.5代理權的濫用,代理權濫用：指代理人違背代理設定的宗旨和誠實信用原則，利用代理權損害被代理人的利益的行為。 1、自己代理：指代理人在代理權限內(nèi)與自己為民事行為。除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追認，其不發(fā)生法律效力。 2、雙方代理：又稱同時代理，指一個代理人同時代理雙方當事人為民事行為的

14、情況。除非事先得到過雙方當事人的同意或事后得到了其追認，其為無效行為。 3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益。為無效行為，對于被代理人受到的損失，代理人和第三人負連帶責任。,10.3.1無權代理,一、無權代理的概念：指不具有代理權而以他人名義所實施的民事行為。 1、行為人的“代理行為”根本未獲授權 2、代理人超越代理權限的代理行為 3、代理權終止后的代理行為,10.3.1無權代理,二、無權代理的特征1、符合代

15、理的表面特征，以被代理人名義進行民事活動2、行為人不具有代理權。包括根本未經(jīng)授權的代理、超越代理權的代理和代理權已終止后的代理。3、效力不確定。無權代理不發(fā)生與有權代理同樣的法律效果，并非不發(fā)生任何法律效果。,10.3.1無權代理,三、無權代理的分類廣義的無權代理和狹義的無權代理1、狹義的無權代理：既沒有代理權又不存在可以使人相信有代理權存在的事實或理由的代理。2、廣義的無權代理：指行為人雖沒有代理權，但由于具有外表授權的特征

16、，使相對人有理由相信行為人有代理權。（表見代理）,10.3.2狹義的無權代理,狹義的無權代理行為的效力不確定，但是在下列兩種情形下，可以發(fā)生與有權代理同樣的法律效果： 1、被代理人行使追認權。可使無權代理行為中所欠缺的代理權得到補足，轉化為有權代理。被代理人追認權的行使，可以向交易相對人作出，也可以向無權代理人作出?？梢悦魇净蚰?。追認的表示具有溯及力，無權代理行為自始有效。 2、交易相對人的催告和撤銷權：指交易相對人在被代

17、理人行使追認權之前，得向被代理人發(fā)出催告，要求其在相當期限內(nèi)作出是否追認表示的權利。相對人也可以撤銷該行為。 3、無權代理人的責任 無權代理人對第三人的責任：為締約上過失責任 無權代理人對被代理人的責任：違約責任或侵權責任,10.3.3表見代理,1、概念：表見代理為無權代理的一種，屬廣義的無權代理，它是指行為人沒有代理權，但由于具有外表授權的特征，交易相對人有理由相信行為人有代理權的無權代理。 2、效果：表見

18、代理可發(fā)生與有權代理同樣的法律效果。如果善意的交易相對人不愿該無權代理發(fā)生與有權代理同樣的法律效果，也可經(jīng)由撤銷權的行使，使其歸于無效?！逗贤ā?9條：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！?3、表見代理的基礎：維護交易安全，誠實信用原則,10.3.4表見代理的構成要件,1、客觀上存在使善意相對人相信行為人有代理權的理由。 1）被代理人以書面

19、或口頭形式直接或間接地向第三人表示以他人為自己的代理人，而事實上并未授權，第三人信賴被代理人的表示而與該他人為交易。 2）被代理人與代理人之間的委托合同不成立、無效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對人基于對代理證書的信賴，與行為人進行交易。 3）代理權證書授權不明，代理人明知越權的。 4）代理關系終止后被代理人未采取必要措施，造成第三人不知代理關系終止而仍與代理人為交易。 5）本人對無權代理人行為的默認2、第三人為

20、善意無過失。3、無權代理人與第三人所為的民事行為，合于法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。,10.3.5表見代理的效力,1、對于被代理人發(fā)生與有權代理同樣的法律效果，本人承擔責任后可以向無權代理人追償。2、對于交易相對人產(chǎn)生選擇權1）主張狹義無權代理，行使催告權和撤銷權。向無權代理人追究責任2）主張表見代理，向本人追究責任,10.4代理權的消滅,1、委托代理關系消滅的原因1）代理期限屆滿或代理事務完成。2）被代理人取

21、消委托或代理人辭去委托。應預先通知對方。3）代理人死亡。根據(jù)民通意見82條，被代理人死亡，不會必然導致代理權的消滅。4）代理人失去民事行為能力。5）被代理人或代理人為法人時，因法人消滅而使代理關系消滅。2、法定代理和指定代理關系的消滅原因1）被代理人已取得或恢復行為能力。2）被代理人死亡或代理人死亡、喪失行為能力。3）指定機關撤銷對指定代理人的指定。,10.4代理權消滅的效果,1、代理關系消滅2、代理人應向被代理人或其繼