行政強制概論

1、1,衛(wèi)生行政執(zhí)法行政強制概論,衛(wèi)生部全國醫(yī)療服務標準委員會 委員四川省衛(wèi)生廳衛(wèi)生決策咨詢委員會 委員四川省衛(wèi)生行政執(zhí)法法律咨詢委員會 委員四川省律師協(xié)會醫(yī)事法學專委會 委員四川省衛(wèi)生法治研究中心 研究員攀枝花市衛(wèi)生監(jiān)督局 主任醫(yī)師,石 濱,衛(wèi)生監(jiān)督員執(zhí)法能力培訓,2,《中華人民共和國行政強制法》,中華人民共和國主席令(第四十九號)《中華人民共和國行政強制法》已由

2、中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議于２０１１年６月３０日通過，現(xiàn)予公布，自２０１２年１月１日起施行。 經(jīng)過全國人大常委會會議先后五次審議的草案，終于走完從起草到通過的漫漫12年立法之路，最終成為法律。 十年磨一劍,3,立法目的：,《行政強制法》第一條　為了規(guī)范行政強制的設定和實施，保障和監(jiān)督行政機關依法履行職責，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其

3、他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法。,4,行政強制？,行政強制是指對違反行政法律規(guī)范或者不履行生效的行政決定的行政管理相對人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和其他權(quán)利予以限制或者處分，直接執(zhí)行或者迫使當事人履行由具體行政行為所確定的法律上的義務。前題條件,違反行政法律規(guī)范 行政強制措施,不履行生效的行政決定 行政強制執(zhí)行,,,,5,行政強制的特點：,(1)行政性，行政強制是發(fā)生在行政管理領域中，為了實現(xiàn)行政管理目的，主要由行政機

4、關依照行政程序作出的行政行為。(2)服從性，即行政強制是典型的行政機關單方行為，事人必須服從決定，沒有自由選擇的余地。(3)物理性，即行政強制是直接用于當事人人身、財產(chǎn)等權(quán)利，具有限制人身和改變財產(chǎn)物理狀態(tài)效果的具體行政行為。(4)依附性，即行政強制盡管作為一類獨立的具體行政行為存在，但依附性仍是其特點，行政強制本身不是目的，不能為了強制而強制，行政強制總是為其他行政行為的作出或者實現(xiàn)而服務的。,6,目前我國行政強制制度現(xiàn)狀：,亂

5、：包括“亂”設行政強制和“濫”用行政強制，侵害了公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益；軟：行政機關的強制手段不足，對有些違法行為不能有效制止，有些行政決定不能得到及時執(zhí)行。,7,行政強制立法的指導思想：,一、賦予行政機關必要的手段，保證行政機關履行職責，維護公共利益和公共秩序；二、對行政強制進行規(guī)范，避免和防止權(quán)力的濫用，以保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。,8,實施行政強制須遵循原則：,一是法定原則。行政強制的設定和實施，適用本法，

6、并應當依照法定的權(quán)限、 范圍、條件和程序進行。,9,實施行政強制須遵循原則：,二是適當原則。行政強制的設定和實施，應當適當，采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制。從實體上說，行政主體依法實施行政強制，應當以實現(xiàn)行政管理所要求的目標為限，應該凍結(jié)部分資金的，不能凍結(jié)整個賬戶。從程序上說，行政強制主體所采取的手段與要達到的目標之間必須有對應關系，比如要扣押商店里的違禁品，不能扣押違禁品以外的其他商品。(1)情

7、節(jié)輕微的，能不實施就不實施。(2)查封、扣押、凍結(jié)的財物價值應當適當。(3)行政機關在依法強制執(zhí)行時，所選擇的強制手段應當適當。,10,實施行政強制須遵循原則：,三是堅持教育與強制相結(jié)合原則。實施行政強制，應當堅持教育與強制相結(jié)合。 行政強制只是促使當事人履行法定義務的一種手段，不是目的。當事人經(jīng)教育自覺改正違法行為，履行法定義務的，就不應再采取行政強制。違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會危害，可以不采取行政強制措

8、施。行政機關作出強制執(zhí)行決定前，應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出。經(jīng)催告，當事人履行行政決定的，不再實施強制執(zhí)行。行政機關申請人民法院強制執(zhí)行前，應當催告當事人履行義務。,11,四是不得謀取私利原則。任何單位和個人利用行政強制權(quán)為單位或者個人謀取利益。(1)不得使用被查封、扣押的財產(chǎn)。本法第二十六條規(guī)定，對查封、扣押的場所、設施或者財物，行政機關應當妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應當承擔賠償責任。(2)

9、不得收取保管費。本法第二十六條規(guī)定，因查封、扣押發(fā)生的保管費用由行政機關承擔。(3)收支兩條線。本法第四十九條規(guī)定，劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。第六十條第四款規(guī)定，劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃人財政專戶，不得以任何形式截留、私分或者變相私分。(4)合理確定代履行費用。本法第五十一條規(guī)定，代履行費用

10、預算應當在實施代履行前告知當事人。代履行費用應當按照成本合理確定。,12,實施行政強制須遵循原則：,五是保障救濟權(quán)利原則。公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政強制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)：有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟：因行政機關違法實施行政強制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。公民、法人或者其他組織因人民法院在強制執(zhí)行中有違法行為或者擴大強制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。注意：只是明確與強調(diào)，而不是新增！,尤其是行政強制

11、措施！,13,《行政復議法》第六條 有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議：　　（一）對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；　?。ǘπ姓C關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的；　　（三）對行政機關作出的有關許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；

12、　　（四）對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；　?。ㄎ澹┱J為行政機關侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的；　　（六）認為行政機關變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的；　?。ㄆ撸┱J為行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的；　　（八）認為符合法定條件，申請行政機關頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機關審批、登記有關事項

13、，行政機關沒有依法辦理的；　?。ň牛┥暾埿姓C關履行保護人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責，行政機關沒有依法履行的；　　（十）申請行政機關依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關沒有依法發(fā)放的；　?。ㄊ唬┱J為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。,14,《行政訴訟法》第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：     （一）對拘留

14、、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；     （二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；     （三）認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；     （四）認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的；  &

15、#160;  （五）申請行政機關履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；     （六）認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；     （七）認為行政機關違法要求履行義務的；     （八）認為行政機關侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。    &#

16、160;除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。,15,本法與其他單行法的關系,原則上，凡是行政強制，其設定和實施適用本法規(guī)定。這確定了本法與其他法律、行政法規(guī)的關系， 《行政強制法》作為行政強制領域的新法、基本法，應當優(yōu)先適用。,16,制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大四類情形主要是為揭示行政強制措施的特點，也為設定行政強制措施提供指引，而不是普遍授權(quán)，不能作為實施的直接依據(jù)，并不能直接

17、依據(jù)本條規(guī)定而實施行政強制措施。行政機關實施行政強制措施，必須依據(jù)本法有關設定權(quán)的規(guī)定有單行法依據(jù)。,17,優(yōu)先適用其他法律、行政法規(guī)(排除優(yōu)先適用本法)：一是發(fā)生突發(fā)事件，行政機關采取應急措施或者臨時措施的，依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進出境貨物強制性技術監(jiān)控措施，依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。﹙必須是宣布為突發(fā)事件后﹚二是查封、扣押的期限不得超過三十日，情況復雜的，經(jīng)行政機關負責人批準，可以延長

18、三十日。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的查封、扣押的期限可以長于三十日，也可以短于三十日。凍結(jié)的情形與此相似，但只能由法律設定例外。三是代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規(guī)定的除外。這里，其他法律可以規(guī)定當事人不承擔代履行費用。,18,《中華人民共和國突發(fā)事件應對法》,第三條 本法所稱突發(fā)事件，是指突然發(fā)生，造成或者可能造成嚴重社會危害，需要采取應急處置措施予以應對的自然災害、事

19、故災難、公共衛(wèi)生事件和社會安全事件。 按照社會危害程度、影響范圍等因素，自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件分為特別重大、重大、較大和一般四級。法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 突發(fā)事件的分級標準由國務院或者國務院確定的部門制定。,19,《中華人民共和國行政強制法》,第二條　本法所稱行政強制，包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行。　　行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀

20、、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為?！　⌒姓娭茍?zhí)行，是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。,20,概念起源：,《行政訴訟法》第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：… …      

21、0;  （二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；… … 《行政訴訟法》第六十六條公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。,21,行政強制分類,一、行政強制措施二、行政強制執(zhí)行二者區(qū)分的關健在于 “基礎行為”與“執(zhí)行行為”是否分離,22,行政強制措施與行政強制執(zhí)行的不同：,(1)行政強

22、制措施是在行政決定作出前行政機關所采取的強制手段。行政強制執(zhí)行是在行政決定作出后，為了執(zhí)行該行政決定所采取的強制手段，(2)行政強制措施都是暫時性的，查封、扣押的期限不得超過三十日；；情況復雜的，經(jīng)行政機關負責人批準，可以延長三十日，法律、行政法規(guī)對期限另有規(guī)定的除外。行政強制執(zhí)行是終局性的，如執(zhí)行罰款，將從當事人那里執(zhí)行的罰款上繳國庫，即執(zhí)行終結(jié)，除非行政決定被撤銷或者執(zhí)行錯誤，該罰款不會回轉(zhuǎn)。,23,行政強制,行政強制措施,行

23、政強制執(zhí)行,,限制公民人身自由；查封場所、設施或者財物；扣押財物；凍結(jié)存款、匯款；其他行政強制措施,加處罰款或者滯納金；劃撥存款、匯款；拍賣或者依法處理查封、 扣押的場所、設施或者財物；排除妨礙、恢復原狀；代履行；其他強制執(zhí)行方式。,,,24,配套規(guī)定(法律),《中華人民共和國憲法》《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國人民警察法》《中華人民共和國治安管理處罰法》《中華人民共和國突發(fā)事

24、件應對法》《中華人民共和國食品安全法》《中華人民共和國禁毒法》《中華人民共和國傳染病防治法》《中華人民共和國行政復議法》《中華人民共和國行政訴訟法》《中華人民共和國國家賠償法》《中華人民共和國職業(yè)病防治法》,25,配套規(guī)定(行政法規(guī)),《無照經(jīng)營查處取締辦法》《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》《國務院關于特大安全事故行政責任追究的規(guī)定》《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應急條例》《重大動物疫情應急條例》《中華人民共和國食品安全法

25、實施條例》《戒毒條例》《國有土地上房屋征收與補償條例》《賣淫嫖娼人員收容教育辦法》《行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》,26,行政強制措施,27,《中華人民共和國行政強制法》,行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。,制止違法行為防止證據(jù)損毀避免危害發(fā)生控制危險擴

26、大取締、證保、行政控制,暫時性限制暫時性控制,限制公民人身自由；查封場所、設施或者財物；扣押財物；凍結(jié)存款、匯款；其他行政強制措施,,,條件,措施,28,行政強制措施理解：,(1)行政強制措施是一類具體行政行為，不能理解為物理意義上的手段和方法。(2)行政強制措施是一類暫時性控制措施，不是對當事人身、財產(chǎn)權(quán)利的最終處分。(3)行政強制措施是為了便于行政決定的作出或者行政目的的實現(xiàn)，不能作為制裁手段。(4)制止違法行為、

27、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大四類情形主要是為揭示行政強制措施的特點，也為設定行政強制措施提供指引，而不是普遍授權(quán)，不能作為實施的直接依據(jù)，并不能直接依據(jù)本條規(guī)定而實施行政強制措施。行政機關實施行政強制措施，必須依據(jù)本法有關設定權(quán)的規(guī)定有單行法依據(jù)。,必須要有單行法依據(jù)！,29,《中華人民共和國行政強制法》,第九條　行政強制措施的種類：　?。ㄒ唬┫拗乒袢松碜杂?；　?。ǘ┎榉鈭鏊?、設施或者財物；　?。ㄈ┛垩贺斘?；　

28、?。ㄋ模﹥鼋Y(jié)存款、匯款；　?。ㄎ澹┢渌姓娭拼胧?。,30,嚴格限制行政強制措施設定權(quán),第十條　行政強制措施由法律設定。　　尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設定除本法第九條第一項、第四項﹙限制公民人身自由、凍結(jié)存款、匯款除外﹚和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施?！　∩形粗贫ǚ伞⑿姓ㄒ?guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施﹙只限于查封場所、設施或

29、者財物、扣押財物﹚。　　法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。﹙規(guī)章不充許設定﹚,行政強制措施由法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)(有限性)設定,31,嚴格限制行政強制措施設定權(quán),第十一條　法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定?！　》芍形丛O定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設定行政強制措施。但是，法律規(guī)定特定事項由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設定除本法第九條

30、第一項、第四項﹙限制公民人身自由、凍結(jié)存款、匯款除外﹚和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。,行政強制措施由法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)(有限性)設定,32,截止20 1 0年上半年，行政法規(guī)中規(guī)定了行政強制措施的有96件。其中，17件是在法律對特定事項作了原則規(guī)定，同時授權(quán)國務院規(guī)定具體管理措施的情況下，國務院在行政法規(guī)中規(guī)定了行政強制措施。為與此相銜接，本法規(guī)定：尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)

31、可以設定除限制公民人身自由，凍結(jié)存款、匯款和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的行政強制措施。尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方件事務的，地方性法規(guī)可以設定查封場所、設施、財物和扣押財物的行政強制措施。法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范件文件不得設定行政強制措施。,33,行政強制措施的特征,1.行政強制措施是指行政機關緊急情況下直接基于法律、法規(guī)的規(guī)定而采取的強制措施；2.行政強制措施的主體只能是行政機關；3.行政強制措施的對象是不特定的；4

32、.行政強制措施具有即時性；（緊急情況下即時強制，可在采取措施后24小時內(nèi)補辦相關手續(xù)）,34,“其他行政強制措施”的理解：,是一個兜底性的規(guī)定，因為除了上述四類行政強制措施外，還有不少強制措施沒有完全列舉。如《行政處罰法》第三十七條規(guī)定的“登記保存”，《價格法》規(guī)定的“采取臨時集中定價權(quán)限”、“部分或者全面凍結(jié)價格的緊急措施”，《動物防疫法》規(guī)定的發(fā)生動物疫病時對易感染物和動物產(chǎn)品采取“隔離”、“撲殺”、“銷毀”等。在立法過程中，有

33、的意見提出，除法律規(guī)定的行政強制措施外，行政法規(guī)不得創(chuàng)設其他行政強制措施種類。因此，草案一審稿和二審將兜底性的規(guī)定曾限定為“法律規(guī)定的其他行政強制措施”；但是，另外一種意見認為，行政管理情況復雜，法律難以把政管理需要的行政強制措施都規(guī)定出來，實踐中行政法規(guī)還規(guī)定了四類以外的許多強制措施，本法要為行政法規(guī)應對新情況新問題留有空間。最后本法沒有對“其他行政強制措施”作進一步限制，結(jié)合本法第十條規(guī)定，行政法規(guī)也可以創(chuàng)設新的行政強制措施種類。,

34、35,衛(wèi)生行政執(zhí)法 行政強制措施依據(jù),36,《食品安全法》,第七十二條 縣級以上衛(wèi)生行政部門接到食品安全事故的報告后，應當立即會同有關農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門進行調(diào)查處理，并采取下列措施，防止或者減輕社會危害： 　?。ㄒ唬╅_展應急救援工作，對因食品安全事故導致人身傷害的人員，衛(wèi)生行政部門應當立即組織救治； 　　（二）封存可能導致食品安全事故的食品及其原料，并立即進行檢驗；對確認屬于被污染的食品及其

35、原料，責令食品生產(chǎn)經(jīng)營者依照本法第五十三條 的規(guī)定予以召回、停止經(jīng)營并銷毀； 　　（三）封存被污染的食品用工具及用具，并責令進行清洗消毒；,37,（四）做好信息發(fā)布工作，依法對食品安全事故及其處理情況進行發(fā)布，并對可能產(chǎn)生的危害加以解釋、說明。 　　發(fā)生重大食品安全事故的，縣級以上人民政府應當立即成立食品安全事故處置指揮機構(gòu)，啟動應急預案，依照前款規(guī)定進行處置。,38,《食品安全法》,第七十七條 縣級以上質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品

36、藥品監(jiān)督管理部門履行各自食品安全監(jiān)督管理職責，有權(quán)采取下列措施：　?。ㄒ唬┻M入生產(chǎn)經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查；　?。ǘιa(chǎn)經(jīng)營的食品進行抽樣檢驗；　?。ㄈ┎殚?、復制有關合同、票據(jù)、賬簿以及其他有關資料；　　（四）查封、扣押有證據(jù)證明不符合食品安全標準的食品，違法使用的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品，以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營或者被污染的工具、設備；　?。ㄎ澹┎榉膺`法從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的場所。,39,《中華人民共和國職業(yè)病防治法

37、》,第五十七條 發(fā)生職業(yè)病危害事故或者有證據(jù)證明危害狀態(tài)可能導致職業(yè)病危害事故發(fā)生時，衛(wèi)生行政部門可以采取下列臨時控制措施： （一）責令暫停導致職業(yè)病危害事故的作業(yè)； （二）封存造成職業(yè)病危害事故或者可能導致職業(yè)病危害事故發(fā)生的材料和設備； （三）組織控制職業(yè)病危害事故現(xiàn)場。在職業(yè)病危害事故或者危害狀態(tài)得到有效控制后，衛(wèi)生行政部門應當及時解除控制措施。,40,《傳染病防治法》,第五十五條 縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門在履行監(jiān)督

38、檢查職責時，發(fā)現(xiàn)被傳染病病原體污染的公共飲用水源、食品以及相關物品，如不及時采取控制措施可能導致傳染病傳播、流行的，可以采取封閉公共飲用水源、封存食品以及相關物品或者暫停銷售的臨時控制措施，并予以檢驗或者進行消毒。經(jīng)檢驗，屬于被污染的食品，應當予以銷毀；對未被污染的食品或者經(jīng)消毒后可以使用的物品，應當解除控制措施。,41,《公共場所衛(wèi)生管理條例》第十八條　本條例的實施細則由衛(wèi)生部負責制定?！豆矆鏊l(wèi)生管理條例實施細則》第三十三條

39、縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門對發(fā)生危害健康事故的公共場所，可以依法采取封閉場所、封存相關物品等臨時控制措施。經(jīng)檢驗，屬于被污染的場所、物品，應當進行消毒或者銷毀；對未被污染的場所、物品或者經(jīng)消毒后可以使用的物品，應當解除控制措施。,42,《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》,第三十九條 未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及其藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)

40、證書；給患者造成損害的， 依法承擔賠償責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第四條 國務院衛(wèi)生行政部門主管全國的醫(yī)師工作。,43,.《中華人民共和國傳染病防治法》,第七十條 非法采集血液或者組織他人出賣血液的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收違法所得，可以并處十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。,44,《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護條例》,第六十四條 違反本條例的規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自從事使用有毒物品作業(yè)的

41、，由工商行政管理部門、衛(wèi)生行政部門依據(jù)各自職權(quán)予以取締；,45,《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》,第四十四條　違反本條例第二十四條規(guī)定，未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其停止執(zhí)業(yè)活動，沒收非法所得和藥品、器械，并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以下的罰款。第五十四條　本條例由國務院衛(wèi)生行政部門負責解釋。,46,《關于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》執(zhí)行中有關問題的批復》衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔1998〕第15號,四川省衛(wèi)生廳：

42、 你廳《關于在貫徹執(zhí)行〈醫(yī)療機構(gòu)管理條例〉中有關問題的請示》（川衛(wèi)政發(fā)〔1998〕第012號）收悉。關于在貫徹執(zhí)行《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》中，涉及對《行政處罰法》有關法律條文的理解問題，我們請示了全國人大常委會法制工作委員會。根據(jù)法工委的意見，現(xiàn)就有關問題批復如下：根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》的規(guī)定，開辦醫(yī)療機構(gòu)必須經(jīng)衛(wèi)生行政部門批準，取得執(zhí)業(yè)許可證方可行醫(yī)?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條規(guī)定：“未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或

43、者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締”?！夺t(yī)療機構(gòu)管理條例》第44條規(guī)定：“未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其停止執(zhí)業(yè)活動”。這里的“責令其停止執(zhí)業(yè)活動”，應視同為“取締”。,47,衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第42條關于聽證程序的規(guī)定。 《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)

44、中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營等予以取締的，請參照本批復執(zhí)行；此復。 一九九八年十二月八日,48,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004]96號,全國人大常委會的法律解釋，國務院或者國務院授權(quán)的部門公布的行政法規(guī)解釋，人民法院作為審理行政案件的法律依據(jù)；規(guī)章制定機關作出的與規(guī)章具有同等效力的規(guī)章解釋，人民法院審理行政案件時參照適用。,49,法律適用

45、：,《關于加強法律解釋工作的決議》（1981年6月10日全國人大常委會第19次會議通過）第（3）：“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋?！?50,法律適用：,《國務院辦公廳關于行政法規(guī)解釋權(quán)限和程序問題的通知》第二條：“凡屬于行政工作中具體應用行政法規(guī)的問題，有關行政主管部門在職權(quán)范圍內(nèi)能夠解釋的，由其負責解釋；……”《行政法規(guī)制定程序條例》第三十一條第三款：“行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)

46、具有同等效力?！?,51,取締的性質(zhì),《中華人民共和國最高人民法院公報》上刊登的案例對全國各級人民法院辦理案件具有一定的指導意義，對類似案件的審理將有“判例”性影響。在其第2005年第一期（總第九十九期）中刊登了“再勝源公司訴上海市衛(wèi)生局行政強制決定案”，在該案審理中，兩審法院均審查認定：上海市衛(wèi)生局對再勝源公司非法采集血液行為作出取締的行政強制決定，適用法律正確，執(zhí)法目的合法。,52,《行政強制法》 并沒有設定“取締

47、”概念！“取締”是什么？“取締”做什么？,53,《無照經(jīng)營查處取締辦法》（國務院370號令，2003年1月6日）,第四條　下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處：　　(一)應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；　　(二)無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業(yè)執(zhí)照而未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；　　(三)已經(jīng)依法取得許可證或者其他批準文

48、件，但未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；　　(四)已經(jīng)辦理注銷登記或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以及營業(yè)執(zhí)照有效期屆滿后未按照規(guī)定重新辦理登記手續(xù)，擅自繼續(xù)從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；　　(五)超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。,54,《無照經(jīng)營查處取締辦法》（國務院370號令，2003年1月6日）,第四條第二款： 前款第(一)項、第(五)項規(guī)定的行

49、為，公安、國土資源、建設、文化、衛(wèi)生、質(zhì)檢、環(huán)保、新聞出版、藥監(jiān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等許可審批部門(以下簡稱許可審批部門)亦應當依照法律、法規(guī)賦予的職責予以查處。但是，對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。,55,《無照經(jīng)營查處取締辦法》（國務院370號令，2003年1月6日）,第九條縣級以上工商行政管理部門對涉嫌無照經(jīng)營行為進行查處取締時，可以行使下列職權(quán)： 　　(一)責令停止相關經(jīng)營活動； 　　(二)向與無照

50、經(jīng)營行為有關的單位和個人調(diào)查、了解有關情況； 　　(三)進入無照經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查； 　　(四)查閱、復制、查封、扣押與無照經(jīng)營行為有關的合同、票據(jù)、賬簿以及其他資料； 　　(五)查封、扣押專門用于從事無照經(jīng)營活動的工具、設備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財物； 　　(六)查封有證據(jù)表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營場所。,56,《無照經(jīng)營查處取締辦法》（國務院370號令，2003年1月6日）第

51、十七條：“許可審批部門查處本辦法第四條第一款第（一）項、第（五）項規(guī)定的違法行為，應當依照相關法律、法規(guī)的規(guī)定處罰：相關法律、法規(guī)對違法行為的處罰沒有規(guī)定的，許可審批部門應當依照本辦法第十四條、第十五條、第十六條的規(guī)定處罰?！?第四條第一款第（一）項：應當取得而未依法取得許可證或者其它批準文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為； 第四條第一款第（五）項：超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應當取得許可證

52、或者其它批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。取締、沒收違法所得、罰款,57,《無照經(jīng)營查處取締辦法》,第十四條對于無照經(jīng)營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關于非法經(jīng)營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體

53、健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設備、原材料、產(chǎn)品（商品）等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。 對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,58,《無照經(jīng)營查處取締辦法》,第十五條知道或者應當知道屬于本辦法規(guī)定的無照經(jīng)營行為而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，由工商行政管理部門責令立即停止違法行為，沒收違法所得，并處2萬元以下的罰款；為危害

54、人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營行為提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。 ,59,《無照經(jīng)營查處取締辦法》,第十六條當事人擅自動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀被查封、扣押財物的，由工商行政管理部門責令改正，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值5％以上20％以下的罰款；拒不改正的，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值1倍以上3倍以下的罰款。,60,《無照經(jīng)營查處取締辦法》

55、,第十九條 工商行政管理部門、許可審批部門及其工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊，未依照法律、法規(guī)的規(guī)定核發(fā)營業(yè)執(zhí)照、許可證或者其他批準文件，未依照法律、法規(guī)的規(guī)定吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷注冊登記、許可證或者其他批準文件，未依照本辦法規(guī)定的職責和程序查處無照經(jīng)營行為，或者發(fā)現(xiàn)無照經(jīng)營行為不予查處，或者支持、包庇、縱容無照經(jīng)營行為，觸犯刑律的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照刑法關于受賄罪、濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪或者其他罪的規(guī)定，

56、依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，依法給予降級、撤職直至開除的行政處分。,61,注意：《無照經(jīng)營查處取締辦法》明確規(guī)定： A. 取締是針對應當取得而未依法取得許可證、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動而采取的具體行政行為； B. 許可審批部門應當依照本辦法規(guī)定的職責和程序查處取締無照經(jīng)營行為； C. 查處取締時，可以行使查封、扣押等強制措施。 D. 許可審批部門未依照本辦法規(guī)定的職責和程序查處無照

57、經(jīng)營行為依法追究法律責任,62,淡化取締性質(zhì)，強化依法操作,以“淡化取締性質(zhì)，強化依法操作”為原則，強調(diào)取締屬“類行為”，是“組合拳”，根據(jù)國務院《無照經(jīng)營查處取締辦法》和衛(wèi)生部相關批復，在衛(wèi)生行政執(zhí)法中以下列三種動作為重點：(1)公告某種行為違法，命令予以停止；(2)查封違法經(jīng)營場所；(3)查封扣押違法經(jīng)營工具、器械、設施等。強調(diào)凡是在執(zhí)法過程中涉及查封扣押的，必須依照《行政強制法》進行。,63,由此可見，《行政強制法》實施后

58、，對無證行醫(yī)等違法行為的查處仍然同過去“取締”并無實質(zhì)不同，仍然以三大動作為主：1．公告無證行醫(yī)行為違法，命令予以禁止。2．查封非法經(jīng)營場所；3．查封﹙扣押﹚非法生產(chǎn)經(jīng)營的原料、工具、設備； 只是不能再使用《取締決定書》或用《監(jiān)督意見書》下達取締決定，而應依據(jù)《行政強制法》制作《查封(扣押)決定書》并依其法定程序進行。,,64,《性病防治管理辦法》第二十五條　未經(jīng)衛(wèi)生行政部門許可，擅自開展性病?？圃\治業(yè)務的單位和個人，由衛(wèi)

59、生行政部門予以取締。規(guī)章已無權(quán)設定,？,65,行政強制措施實施程序,第一節(jié)　一般規(guī)定第十六條　行政機關履行行政管理職責，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實施行政強制措施?！　∵`法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會危害的，可以不采取行政強制措施。不采取實施行政強制措施,違法行為情節(jié)顯著輕微,沒有明顯社會危害,,66,第十七條　行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。行政強制措施權(quán)不得委托?！　∫罁?jù)《中華人民共和國行政

60、處罰法》的規(guī)定行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機關，可以實施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關的行政強制措施?！　⌒姓娭拼胧斢尚姓C關具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。 非正式執(zhí)法人員不得實施！,67,第十八條　行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規(guī)定：　?。ㄒ唬嵤┣绊毾蛐姓C關負責人報告并經(jīng)批準；　　（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實施；　　（三）出示執(zhí)法身份證件；　　

61、（四）通知當事人到場；　　（五）當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑；　?。┞犎‘斒氯说年愂龊蜕贽q；　?。ㄆ撸┲谱鳜F(xiàn)場筆錄；　?。ò耍┈F(xiàn)場筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以注明；　?。ň牛┊斒氯瞬坏綀龅模堃娮C人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章；　?。ㄊ┓?、法規(guī)規(guī)定的其他程序。,,注：在當事人不到場的情況下，送達的行政強制措

62、施決定書視為告知。,68,《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》,第十五條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?現(xiàn)場筆錄,現(xiàn)場檢查筆錄（不使用結(jié)論性推論性語言）,現(xiàn)場詢問筆錄（不使用威脅性

63、易誤解語言）,,現(xiàn)場筆錄必須反映出時間梯度！,69,《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》,第十條  根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（一）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供書證的，應當符合下列要求：  （一）提供書證的原件、原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復印件、照片、節(jié)錄本；（二）提供有關部門保管的書證原件的復制件、影印件或者抄錄件的，應當注明出

64、處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；,必 須 正 面 確 認！,,70,,（三）提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術資料、科技文獻等書證的，應當附有說明材料；（四）被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄，應當有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。 法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,71,《衛(wèi)生行政處罰程序》（1997年3月15日中華人民共和國衛(wèi)生部第49號

65、令）,第十八條：“衛(wèi)生執(zhí)法人員應分別詢問當事人或證人，并當場制作詢問筆錄。詢問筆錄經(jīng)核對無誤后，衛(wèi)生執(zhí)法人員和被詢問人應當在筆錄上簽名。被詢問人拒絕簽名的，應當由兩名衛(wèi)生執(zhí)法人員在筆錄上簽名并注明情況?！?不能簽名也應注明情況,證人拒絕簽字的最好不得采用此方法解決,,72,《衛(wèi)生行政處罰程序》（1997年3月15日中華人民共和國衛(wèi)生部第49號令）,第十九條：“衛(wèi)生執(zhí)法人員進行現(xiàn)場檢查時，應制作現(xiàn)場檢查筆錄，筆錄經(jīng)核對無誤后，衛(wèi)生執(zhí)法人

66、員和被檢查人應當在筆錄上簽名，被檢查人拒絕簽名的，應當由兩名衛(wèi)生執(zhí)法人員在筆錄上簽名并注明情況”,不能簽名也應注明情況,73,最高人民法院在司法解釋中明確指出：,“法律、法規(guī)和規(guī)章對書證和現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”尤其提到了“規(guī)章”同樣具有規(guī)定效力。而國務院衛(wèi)生部制定發(fā)布的規(guī)章《衛(wèi)生行政處罰程序》第十八條、第十九條明確規(guī)定了現(xiàn)場《詢問筆錄》和《現(xiàn)場檢查筆錄》的法定制作形式，即：被詢問人、被檢查人拒絕簽名的，應當由兩名衛(wèi)生

67、執(zhí)法人員在筆錄上前面并注明原因。,74,【結(jié)論】,當事人拒絕對現(xiàn)場筆錄核對簽名或不能簽名，現(xiàn)場其他人也拒絕見證簽名或現(xiàn)場無其他人在場，只要兩名衛(wèi)生執(zhí)法人員在筆錄上簽名并注明原因，就符合最高人民法院對現(xiàn)場筆錄的法定證據(jù)形式要求。不能簽名也應注明情況證人拒絕簽字的最好不采用此方法解決,75,對證人證言的要求,（一）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；（二）有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章等方式證明；（三）注明出具日

68、期；（四）附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。,《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十三條,注意調(diào)取主動性的反映！,76,注意：,證人拒絕簽字＝拒絕做證盡量說服證人簽字，而不采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因解決；但若證人堅決拒絕簽字，而該份證人證言又對案件查處非常重要，也應及時采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因固定證據(jù)?？罐q點：１.現(xiàn)場證人詢問筆錄屬現(xiàn)場筆錄﹙有人認為屬于書證類﹚；２.最高人民法院司法解釋承認規(guī)章

69、對現(xiàn)場筆錄和書證的規(guī)定效力；３.《衛(wèi)生行政處罰程序》規(guī)章明確規(guī)定對證人的現(xiàn)場詢問筆錄可以由兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因。,77,第十九條　情況緊急，需要當場實施行政強制措施的，行政執(zhí)法人員應當在二十四小時內(nèi)向行政機關負責人報告，并補辦批準手續(xù)。行政機關負責人認為不應當采取行政強制措施的，應當立即解除。第二十一條　違法行為涉嫌犯罪應當移送司法機關的，行政機關應當將查封、扣押、凍結(jié)的財物一并移送，并書面告知當事人。 二十四小

70、時內(nèi) 報告 補辦手續(xù),,＋,78,第二節(jié)　查封、扣押　　第二十二條　查封、扣押應當由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關實施，其他任何行政機關或者組織不得實施?！　〉诙龡l　查封、扣押限于涉案的場所、設施或者財物，不得查封、扣押與違法行為無關的場所、設施或者財物；不得查封、扣押公民個人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品?！　‘斒氯说膱鏊?、設施或者財物已被其他國家機關依法查封的，不得重復查封。 生活必需