條約在中國(guó)的適用問(wèn)題研究.pdf

1、隨著世界國(guó)際化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，各國(guó)之間的合作日益密切。條約對(duì)于一國(guó)乃至世界的發(fā)展起到了極其重要的作用。條約是調(diào)整國(guó)際關(guān)系的重要法律淵源，關(guān)系到各國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的發(fā)展。然而，如何在一國(guó)國(guó)內(nèi)適用條約，既遵守條約必須履行的國(guó)際法規(guī)則，又能最大限度的維護(hù)國(guó)家主權(quán)和人民利益，是各國(guó)仍在不斷研究和討論的命題。本文中，筆者將從條約在中國(guó)的適用角度，著重分析條約適用的基本理論問(wèn)題，并最終提出完善中國(guó)條約適用的建議和想法。
　　筆者認(rèn)為，條約的

2、適用包括三個(gè)層次的內(nèi)容:第一，是條約與一國(guó)國(guó)內(nèi)法的關(guān)系問(wèn)題。即條約與國(guó)內(nèi)法是同屬一個(gè)法律體系，本身即為法律還是需要通過(guò)一定的方式獲得法律效力。也就是理論上關(guān)于一元論和二元論所爭(zhēng)論的問(wèn)題核心。第二，是條約的適用方式問(wèn)題。即一國(guó)簽訂條約后是如何獲得法律效力的。亦即理論上關(guān)于“納入”和“轉(zhuǎn)化’’的探討。第三，是條約在國(guó)內(nèi)的效力位階問(wèn)題。即條約與一國(guó)國(guó)內(nèi)法的地位和效力等級(jí)。
　　在分析清楚了上述三個(gè)層面的問(wèn)題后，文章將針對(duì)我國(guó)條約適用存在

3、的問(wèn)題，提出完善我國(guó)條約適用的法律及制度構(gòu)想。
　　根據(jù)上述思路，本文將包括五章的內(nèi)容。
　　第一章是條約在中國(guó)適用的范圍界定及基本原則。作為全文的邏輯起點(diǎn)，有必要對(duì)“條約”，條約適用的范圍、條約適用之基本原則的內(nèi)容做一個(gè)簡(jiǎn)要的分析和介紹。
　　第二章是條約與國(guó)內(nèi)法的關(guān)系問(wèn)題研究。這是研究條約在國(guó)內(nèi)適用的理論前提。關(guān)于國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的關(guān)系，理論上有一元論、二元論的學(xué)說(shuō)。筆者將對(duì)各學(xué)說(shuō)進(jìn)行比較研究，并得出自己的結(jié)論。筆者

4、認(rèn)為，二元論的觀點(diǎn)較為真實(shí)地反映了客觀事實(shí)，即國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法在各自的領(lǐng)域具有各自的效力。(1)并在此基礎(chǔ)上，得出結(jié)論:條約與一國(guó)國(guó)內(nèi)法并不屬于同一法律體系，其需要通過(guò)一定的方式獲得國(guó)內(nèi)法律效力，方能在國(guó)內(nèi)得以適用。
　　第三章是條約在國(guó)內(nèi)的適用方式的分析。包括立法層面的適用和司法層面的適用。由于條約需要通過(guò)一定的方式才能獲得國(guó)內(nèi)法律效力，據(jù)此在立方層面的條約適用方式即條約通過(guò)何種方式獲得國(guó)內(nèi)法效力。而在司法層面的適用，即司法機(jī)關(guān)、

5、行政機(jī)關(guān)針對(duì)具體案件具體如何適用條約。文章通過(guò)對(duì)“轉(zhuǎn)化”和“納入”;“直接適用”、“間接適用”和“混合適用”兩組概念的解釋，分析條約在我國(guó)的適用方式。
　　第四章是條約在中國(guó)的效力位階問(wèn)題。條約通過(guò)一定的方式，獲得了國(guó)內(nèi)法律效力。那么，它在一國(guó)適用的過(guò)程中，到底處于怎樣的效力位階？筆者認(rèn)為條約的效力位階是與其制定的機(jī)構(gòu)、程序相對(duì)應(yīng)的。具體在我國(guó)，第一，憲法具有最高的法律地位，憲法的效力高于我國(guó)所締結(jié)與參加的任何條約的效力，任何條約

6、條款都不得與憲法規(guī)定相沖突。第二，全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)的條約和重要協(xié)定與全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律具有同等效力。第三，國(guó)務(wù)院核準(zhǔn)的協(xié)定和具有條約性質(zhì)的國(guó)際文件與國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)具有同等效力。第四，無(wú)須全國(guó)人大常委會(huì)決定批準(zhǔn)或者國(guó)務(wù)院核準(zhǔn)的協(xié)定與國(guó)務(wù)院部門規(guī)章具有同等效力。2
　　最后，第五章是完善我國(guó)條約適用的建議和制度構(gòu)想。針對(duì)我國(guó)條約適用的現(xiàn)狀和特點(diǎn)，提出我國(guó)目前條約適用存在的問(wèn)題。并從立法、司法和制度層面提出自己的建議和