試論中國古代的罪刑法定思想與實踐.pdf

1、罪刑法定原則起源于西方，自清末修律之時引入中國，后經(jīng)百年變遷，在1997年刑法修訂時被重新確立為刑法的基本原則，它是我們現(xiàn)代法治社會中不可缺少的因子。
　　然而在中國古代社會是否存在罪刑法定原則抑或罪刑法定思想，是目前大多數(shù)學(xué)者爭論的焦點，對此理論界眾說紛紜。許多法制史的專家堅定地認(rèn)為中國古代封建社會中“皇權(quán)擅斷”、“原心定罪”，不可能存在罪刑法定。對此種觀點，筆者也深以為然。但如果只是籠統(tǒng)地說封建社會是“原心定罪”、“比附援引”

2、的源頭并停留于此，而不去做進(jìn)一步的研究和探索，是不利于了解司法實踐中存在類推思維的成因，更談不上去尋求轉(zhuǎn)變這種觀念的途徑和措施。
　　就如英國的邊沁所說:“研究法制史，其最通常、最有用的目的，是展示伴隨著確立實際有效的法律的那些環(huán)境。然而，闡述已被取代了的死法律，同闡述已取代它們的活法律不可分地交織在一起。這兩類科學(xué)的大用處，都在于為立法藝術(shù)提供實例?！北疚脑噲D換一個角度，更全面地去探索這一問題的實質(zhì)，希望能揭開歷史的面紗，還原歷

3、史的真相。
　　本文對于中國古代有無罪刑法定這一問題的觀點是:一方面，中國古代是存在罪刑法定思想的。表現(xiàn)為中國歷朝都有大量關(guān)于罪刑法定的成文法規(guī)定、中國古代傳統(tǒng)統(tǒng)治思想中包涵了罪刑法定的思想。另一方面，在實際層面上是沒有罪刑法定原則存在的基礎(chǔ)和條件的。古代君主專制制度、獨特的司法制度和中國古代法律的價值內(nèi)涵都是無法與罪刑法定原則相適應(yīng)的。最后，要想使已經(jīng)成為當(dāng)代刑法基本原則的罪刑法定原則在司法中全面施行，就必須堅持法治主義，摒棄傳