試論中國古代的罪刑法定思想與實踐.pdf

1、罪刑法定原則起源于西方，自清末修律之時引入中國，后經(jīng)百年變遷，在1997年刑法修訂時被重新確立為刑法的基本原則，它是我們現(xiàn)代法治社會中不可缺少的因子。
　　然而在中國古代社會是否存在罪刑法定原則抑或罪刑法定思想，是目前大多數(shù)學者爭論的焦點，對此理論界眾說紛紜。許多法制史的專家堅定地認為中國古代封建社會中“皇權擅斷”、“原心定罪”，不可能存在罪刑法定。對此種觀點，筆者也深以為然。但如果只是籠統(tǒng)地說封建社會是“原心定罪”、“比附援引”

2、的源頭并停留于此，而不去做進一步的研究和探索，是不利于了解司法實踐中存在類推思維的成因，更談不上去尋求轉變這種觀念的途徑和措施。
　　就如英國的邊沁所說:“研究法制史，其最通常、最有用的目的，是展示伴隨著確立實際有效的法律的那些環(huán)境。然而，闡述已被取代了的死法律，同闡述已取代它們的活法律不可分地交織在一起。這兩類科學的大用處，都在于為立法藝術提供實例?！北疚脑噲D換一個角度，更全面地去探索這一問題的實質，希望能揭開歷史的面紗，還原歷

3、史的真相。
　　本文對于中國古代有無罪刑法定這一問題的觀點是:一方面，中國古代是存在罪刑法定思想的。表現(xiàn)為中國歷朝都有大量關于罪刑法定的成文法規(guī)定、中國古代傳統(tǒng)統(tǒng)治思想中包涵了罪刑法定的思想。另一方面，在實際層面上是沒有罪刑法定原則存在的基礎和條件的。古代君主專制制度、獨特的司法制度和中國古代法律的價值內涵都是無法與罪刑法定原則相適應的。最后，要想使已經(jīng)成為當代刑法基本原則的罪刑法定原則在司法中全面施行，就必須堅持法治主義，摒棄傳