我國(guó)行政法的若干非法定淵源研究.pdf

1、行政法主流理論將法律淵源等同于法律形式,更直接限定在一定級(jí)別范圍內(nèi)的制定法形式,此種劃分在邏輯和經(jīng)驗(yàn)上皆不夠說(shuō)服力。擴(kuò)充法律淵源的范圍,才能更好地回應(yīng)行政法理論和實(shí)務(wù)界的發(fā)展需求。
　　 現(xiàn)代行政國(guó)家,消極的、形式上的法治不能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要,不利于公民權(quán)益的增進(jìn)。行政法應(yīng)對(duì)行政采取靈活多樣的制約方式,而不是一味堅(jiān)持“無(wú)法律即無(wú)行政”原則。行政法除具有制約功能外,還應(yīng)具有激勵(lì)功能,激勵(lì)行政主體在法定職權(quán)范圍內(nèi)積極有效地行使行政

2、權(quán),以更多地造福于社會(huì),更好地服務(wù)于人民。
　　 本文采取如下基本立場(chǎng):制定法、判例、法律原則、習(xí)慣法等都是法律的形式;特定國(guó)家法治要求及司法傳統(tǒng)決定,一定范圍內(nèi)的法律形式才是對(duì)其法律適用者有約束力的法律淵源;結(jié)合這些淵源和案件事實(shí)得出的適用于具體案件的規(guī)則,是法律。規(guī)定哪些法律形式是法源,則是憲法問(wèn)題。
　　 本文將法律淵源理解為,規(guī)范意義上法律決定作出的理由。鑒于我國(guó)實(shí)際考慮,認(rèn)為其他規(guī)范性文件、行政案例、法的一般原