論國際商事仲裁中的調(diào)解.pdf

1、隨著世界經(jīng)濟(jì)格局的不斷變換,國際民事和經(jīng)濟(jì)交往變得愈加頻繁,而由此國際商事爭端也逐漸增多。國際商事仲裁做為解決國際商事爭議的重要手段之一,在節(jié)約成本、獨(dú)立性、保密性和簡便性較其他糾紛解決方式有著較大的優(yōu)越性。但是,隨著人們對爭議解決的要求不斷提高,仲裁自身的一些缺陷也逐漸顯現(xiàn)出來。這時中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會“國際商事仲裁中的調(diào)解”的實(shí)踐引起世界的廣泛關(guān)注。
　　國際商事仲裁和調(diào)解是解決商事爭議的兩種常用方式,而兩者又是截然不同

2、的兩種爭議解決方式。國際商事仲裁與調(diào)解能否有機(jī)地結(jié)合在一起,在國際商事仲裁界引起了持久而熱烈的討論和爭論。目前,國際商事仲裁中的調(diào)解已經(jīng)作為新的“東方經(jīng)驗(yàn)”逐漸被許多世界商事仲裁機(jī)構(gòu)所認(rèn)同和接受,此種認(rèn)同與接受不僅體現(xiàn)在最近的相關(guān)仲裁立法中,同時也被某些仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所采用。但是目前這種做法,在一些國際商事仲裁機(jī)構(gòu)中并未得到采用,主要原因是學(xué)界對國際商事仲裁中的調(diào)解還存在一些反對意見,這些反對意見主要擔(dān)心的是該制度在一定程度上有可能

3、會損害自然公正以及正當(dāng)程序原則等。
　　本文首先從國際商事仲裁和調(diào)解的基本概念出發(fā),在對比國際商事仲裁中的調(diào)解及相關(guān)概念后,對其所涵蓋的基本理念進(jìn)行分析,然后從國際商事仲裁中的調(diào)解的爭論焦點(diǎn)對國際商事仲裁中的調(diào)解進(jìn)行正當(dāng)性解讀,最后對我國國際商事仲裁中的調(diào)解提出完善措施和立法建議。
　　筆者首先從“國際商事仲裁中的調(diào)解概述”入手,將其分為兩個部分進(jìn)行論述。筆者在第一部分“國際商事仲裁中的調(diào)解界定”中首先提出國際商事仲裁和調(diào)解

4、都是替代性糾紛解決方式的一種,具有重大意義,并對“國際商事仲裁中的調(diào)解的含義”進(jìn)行分析和定義并概括其主要特征,進(jìn)而對國際商事仲裁和調(diào)解兩個概念進(jìn)行對比分析,以論證仲裁與調(diào)解結(jié)合的基礎(chǔ)和可能性,最后通過“國際商事仲裁中的調(diào)解與相關(guān)概念的比較”對國際商事仲裁中的調(diào)解與其他類似制度,包括訴訟中仲裁、友好仲裁等制度相比較分析,以期得到一個更為明確的概念。而后,通過介紹“國際商事仲裁中的調(diào)解的歷史發(fā)展”,包括:國際商事仲裁中的調(diào)解的產(chǎn)生背景、產(chǎn)生

5、動因和實(shí)踐現(xiàn)狀,從而對國際商事仲裁中的調(diào)解有一個更為理性的認(rèn)識。
　　“國際商事仲裁中的調(diào)解的理論紛爭”部分主要從國際商事仲裁中的調(diào)解的理論爭議出發(fā),對該制度進(jìn)行正當(dāng)性解讀?！翱隙ǖ挠^點(diǎn)及其理由”主要對當(dāng)前各國學(xué)者肯定國際商事仲裁中的調(diào)解的理由進(jìn)行分析?！胺穸ǖ挠^點(diǎn)及其理由”主要對當(dāng)前各國學(xué)者反對國際商事仲裁中的調(diào)解的理由進(jìn)行分析?！皩H商事仲裁中調(diào)解的理論紛爭的思考”則通過對比肯定、否定國際商事仲裁中的調(diào)解的觀點(diǎn)及理由,提出了

6、國際商事仲裁中的調(diào)解具有合理性和廣泛的發(fā)展前景的觀點(diǎn)。
　　“國際商事仲裁中的調(diào)解的可行性分析”部分分別從“國際商事仲裁中的調(diào)解的理論依據(jù)”、“國際商事仲裁中的調(diào)解的價值分析”、“國際商事仲裁中的調(diào)解的實(shí)踐意義”三個方面,對“私訪”與自然公正原則、由同一個調(diào)解員轉(zhuǎn)化為仲裁員等問題進(jìn)行分析和探討,并通過對國際商事仲裁中的調(diào)解進(jìn)行價值分析,同時在國際商事仲裁中的調(diào)解制度的實(shí)踐方面也進(jìn)行了深入的敘述。國際商事仲裁中調(diào)解制度的可行性分析也

7、就是通過上述三個方面的論證而實(shí)現(xiàn)的。
　　在對國際商事仲裁中的調(diào)解的可行性分析論證之后,就需要一個宏觀的原則來指導(dǎo)該制度的有效運(yùn)行。“國際商事仲裁中的調(diào)解的基本原則”部分,主要剖析了該制度所具有的基本原則,從而為國際商事仲裁中的調(diào)解的實(shí)施起到宏觀指導(dǎo)作用。
　　在最后一部分,筆者首先通過“我國國際商事仲裁中的調(diào)解的發(fā)展和現(xiàn)狀”對我國國際商事仲裁中的調(diào)解的發(fā)展和現(xiàn)狀進(jìn)行評述。其次在“我國現(xiàn)行國際商事仲裁中的調(diào)解的特點(diǎn)及缺陷”部