論現(xiàn)代商人法在國際商事仲裁中的適用.pdf

1、現(xiàn)代商人法是二戰(zhàn)后隨著國際經濟貿易的發(fā)展在中世紀商人法的基礎上興起的，自五十年代英國貿易法專家施米托夫提出現(xiàn)代商人法以來，國際上關于現(xiàn)代商人法的討論從未間斷過。從理論角度來看，該概念的提出是對傳統(tǒng)國際私法機械套用沖突規(guī)范解決國際商事仲裁法律適用問題的挑戰(zhàn)，使得現(xiàn)代商人法在國際商事仲裁中的法律適用這一話題引起學者激烈討論。從實踐角度來看，將現(xiàn)代商人法作為國際商事仲裁法律適用的依據，不僅符合國際商事糾紛各方當事人的利益，而且與商事和仲裁的內

2、在特質相符，相得益彰，因而得到越來越多的適用。這一現(xiàn)象也反映了當前國際私法開始注重實體正義的趨勢。
　　如上所述，現(xiàn)代商人法從提出到現(xiàn)在，雖然只有短短的幾十年時間，但世界各國的學者們已對現(xiàn)代商人法在國際商事仲裁中的適用這一問題進行了充分討論，盡管國際社會仍然存在贊成和反對兩種針鋒相對的聲音，但隨著實踐中國家在制度層面對現(xiàn)在商人法作為國際商事仲裁依據的認可，仲裁機構和國際商事糾紛當事人在仲裁的法律適用中越來越頻繁地選擇適用現(xiàn)代商人法

3、，反對論的觀點無論在理論還是現(xiàn)實面前都是站不住腳的。目前在我國有五部法律規(guī)定了現(xiàn)代商人法最重要淵源—國際商事慣例的適用，但現(xiàn)代商人法的其他淵源仍未得到法律認可。最重要的是，在專門的《仲裁法》中，也并未如國際上大多數國家那般給予現(xiàn)代商人法應有的法律地位。實踐中，隨著我國國際商事貿易的迅速發(fā)展，在仲裁中適用現(xiàn)代商人法的幾率必然會越來越大，因此，在此時研究現(xiàn)代商人法在國際商事仲裁中的法律適用問題對我國具有重要的理論和實踐價值。
　　第一

4、部分指出國際商事仲裁中法律適用的新發(fā)展：現(xiàn)代商人法的適用。首先說明了國際商事仲裁傳統(tǒng)的法律適用方法即沖突規(guī)范的間接調整方法存在的弊端，繼而指出現(xiàn)代商人法是商事仲裁法律適用的突破，并對現(xiàn)代商人法的含義、特征及淵源作了簡單介紹。第二部分闡述了現(xiàn)代商人法作為國際仲裁法律適用的理論依據。首先對國際上贊成和反對派的觀點進行分類整理，在此基礎上，筆者通過對反對派理由的逐個擊破，肯定了贊成論的觀點，也即從理論上論證了現(xiàn)代商人法是對國際商事仲裁的必然選