刑法理性構(gòu)造研究.pdf

1、在刑法活動中，刑事案件定性量刑不公和刑法司法解釋有違立法精神等現(xiàn)象時有發(fā)生。這些現(xiàn)象被有的學(xué)者稱之為刑法的“病理現(xiàn)象”。對此，人們有時難以自覺，有時不以為然，有時又無從反對。但它們對刑事裁判與刑事立法帶來不利的影響則不容否定。而類似于此的刑法“病理現(xiàn)象”，都與刑法理性緊密相關(guān)。換言之，困擾著我們的這些現(xiàn)象，是與刑法理性相違背、相對立的。因此，研究刑法理性對于防止和減少刑法病理現(xiàn)象的發(fā)生和侵襲，健全刑法健康的精神與肌體，就顯得很有必要。本

2、文立足刑法是理性法的命題，從刑法理性的構(gòu)造入手，試圖揭示刑法理性的構(gòu)造與機理，從而為刑法立法、刑事司法和刑法研究提供新的視角與方法，分析刑法病理或非理性現(xiàn)象，并為保持刑法理性的品格、克服有違刑法理性提出相關(guān)建議。 本文由導(dǎo)論、主體與結(jié)語三部分構(gòu)成，主體為第一、二、三、四、五章，共16萬余字。 導(dǎo)論部分介紹了本文選擇刑法理性構(gòu)造題目的緣由和所采用的研究方法。選擇這個題目的原因主要來自現(xiàn)實的感悟、歷史的啟迪和理論的探索三方面

3、。不難發(fā)現(xiàn)，司法實踐中與刑法理性不符的案例和刑法司法解釋中與刑法理性不符的現(xiàn)象時有發(fā)生，歷史上發(fā)生的令人觸目驚心的違背刑法理性的事實歷歷在目，還有學(xué)者們對刑法作理論思考的積極倡導(dǎo)，使本文的選題顯得必要與可行，從而也具有一定的研究價值。本文主要運用綜合、比較、歷史與邏輯的方法進行研究。 第一章以刑法是理性法的命題為切入點，就理性、法律理性與刑法理性三個相互關(guān)聯(lián)的概念進行學(xué)說上的梳理，為全文展開論述提供理論基礎(chǔ)和分析框架。

4、在對理性學(xué)說演變過程進行簡略的歷巡后，本文認為理性是對人們在認識和把握客觀世界本質(zhì)和事物規(guī)律的過程中形成和發(fā)展起來的，并以這種認識和把握作為根據(jù)去指導(dǎo)實踐和超越自身的理論與實踐的概括。法律理性與刑法理性是理性在法律和刑法層面的具體體現(xiàn)，因而既與理性有著緊密的內(nèi)在聯(lián)系，又都具有自己的特征；理性是基礎(chǔ)，法律理性與刑法理性在精神氣質(zhì)上與理性一脈相承，前后貫通。就法律理性論，從自然法、實證主義、法社會學(xué)和實用主義法等不同視角進行考察后，本文認為

5、法律理性至少具有四個方面的內(nèi)涵與特征：合乎事物本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律是法律理性的本質(zhì)；特定的價值內(nèi)涵是法律理性的目的追求；內(nèi)在形式與構(gòu)造是法律理性的重要內(nèi)容；科學(xué)的方法是法律理性實現(xiàn)的途徑。就刑法理性而言，在考察了啟蒙時期的刑法理性、刑事古典學(xué)派的刑法理性和刑事人類學(xué)派的刑法理性后，本文認為刑法理性應(yīng)包括以下內(nèi)容：刑法的基礎(chǔ)觀念和基本立場是刑法理性的基礎(chǔ)；合乎社會潮流的價值蘊涵是刑法理性的追求目標(biāo)；刑法內(nèi)在的形式與結(jié)構(gòu)是刑法理性的主要表現(xiàn)；刑法

6、方法是實現(xiàn)刑法理性的重要途徑。 第二章討論刑法基礎(chǔ)觀念的理性，這是刑法理性構(gòu)造中最基礎(chǔ)的層面。文章先從刑法基礎(chǔ)觀念的形成與發(fā)展的角度，勾勒出刑法基礎(chǔ)觀念理性的輪廓。本文認為，刑法基礎(chǔ)觀念的理性是在刑法正當(dāng)性觀念、刑法執(zhí)行觀念和刑法機能觀念的變遷過程中逐步得以形成和發(fā)展起來的；刑法基礎(chǔ)觀念理性主要由刑法機能理性、范圍理性與形式理性構(gòu)成。在此基礎(chǔ)上，文章對我國刑法基礎(chǔ)觀念的理性發(fā)展趨勢進行了討論，提出了更趨理性定位刑法機能、更為理性

7、確立刑法范圍和更為普遍尊崇刑法形式理性的建議。 第三章討論刑法基本原則的理性。刑法基本原則的理性既是刑法基礎(chǔ)觀念理性的原則化和具體化，又是刑法犯罪構(gòu)成的理性與刑法適用方法的理性的基礎(chǔ)，在刑法理性構(gòu)造中處于承上啟下的地位。文章從罪刑法定、罪刑均衡這兩個刑法基本原則入手，深入剖析了其蘊涵的刑法理性內(nèi)涵及其意義。本文認為罪刑法定、罪刑均衡原則的理性是由它們獨特的價值理性、制度理性和實踐理性構(gòu)成。其中，罪刑法定的價值理性體現(xiàn)在以人權(quán)保障

8、為第一位、同時兼顧社會保護的價值追求，其制度理性體現(xiàn)在確立理性的刑法制度、選擇理性的立法技術(shù)、確定理性的刑罰結(jié)果與禁止類推制度等四方面，其實踐理性則由理性地對待自由裁量、理性地進行刑法推理和理性解釋刑法條文等內(nèi)容組成。罪刑均衡的價值理性則凸顯在追求公正和預(yù)防犯罪的價值目標(biāo)，其制度理性則體現(xiàn)在它對罪與刑的理性的制度設(shè)計，其實踐理性則由理性地評價犯罪行為、理性地量定犯罪情節(jié)和確立宣告刑罰等三個方面組成。 第四章討論刑法犯罪構(gòu)成的理性

9、。刑法犯罪構(gòu)成的理性是刑法基礎(chǔ)觀念的理性和刑法基本原則的理性在刑法內(nèi)在形式與結(jié)構(gòu)中的承載與展現(xiàn)。本章主要從體系與機能這兩個主要方面對犯罪構(gòu)成理性切入分析。本文認為犯罪構(gòu)成的體系理性，在內(nèi)容上表現(xiàn)為具有清晰的基本概念，在形式上表現(xiàn)為概念之間具有相互推導(dǎo)的邏輯結(jié)構(gòu)；犯罪構(gòu)成機能理性則表現(xiàn)為犯罪構(gòu)成理性指導(dǎo)刑法實踐和理性凸顯刑法價值兩個方面。具體而言，犯罪構(gòu)成機能理性通過理性地指導(dǎo)刑事立法和刑事司法，理性地凸顯刑法的人權(quán)保障價值和理性劃定犯罪

10、圈來實現(xiàn)。在論述犯罪構(gòu)成理性的基本構(gòu)造后，分析了我國刑法犯罪構(gòu)成理性的不足，并在體系理性與機能理性方面對我國犯罪構(gòu)成理性提出了幾點建設(shè)性意見。 第五章討論刑法適用方法理性。刑法適用方法的理性位是刑法理性構(gòu)造中最后一個層面，它是刑法理性的進一步延伸與拓展，是刑法理性實踐精神的棲息之所。本章以刑法適用基本上是一個三段論的過程為出發(fā)點，從刑法解釋方法的理性、刑事案件形成的理性和刑法推理方法的理性三方面來構(gòu)建刑法方法的理性。文章認為，刑

11、法解釋方法的理性的核心就是遵守刑法應(yīng)受嚴格解釋原則，而正確理解刑法應(yīng)受嚴格解釋原則的前提，必須正確地理解罪刑法定原則，其中的關(guān)鍵是克服浪漫主義與教條主義、理性對待擴張與類推，并在刑法文本的可能的詞義中解釋刑法。同時還注意要嚴守邏輯理性、理性解釋條文的歧義、正確地選擇解釋方法。案件事實形成的理性，在于理性評價、理性整合和理性考量案件事實。也即要全面正確評價、不得重復(fù)評價案件事實：在案件事實形成過程中構(gòu)成要件與案件事實相互合理整合；在分析疑

12、案時對事實疑問堅持有利于被告原則、對法律疑問則不得適用此原則。文章認為以三段論為代表的邏輯推理是刑法推理方法理性的基礎(chǔ)，但也存在一定的局限性，在此基礎(chǔ)上論述了建立在推理基礎(chǔ)刑法推理方法發(fā)展趨勢的情況。 文章的結(jié)語，是在前文對刑法理性構(gòu)造有了一個較為清晰的輪廓與形體基礎(chǔ)上，對全文作一個簡要的總結(jié)。本文認為，從刑法理性構(gòu)造中可以獲得一個考察刑法的新的視角與方法，并以當(dāng)前學(xué)界對許霆案的熱議為例，從刑法理性構(gòu)造的角度進行分析，也再次響應(yīng)

13、前文命題，刑法是理性法，并倡言刑法人做理性人。本文在構(gòu)建和分析刑法理性構(gòu)造中，從刑法基礎(chǔ)觀念、刑法基本原則、刑法犯罪構(gòu)成和刑法方法四個層面來進行，四個層面各有自身內(nèi)部的構(gòu)造與機理，統(tǒng)一構(gòu)成刑法理性的有機組成部分。其中，刑法基礎(chǔ)觀念理性是第一層面，處于刑法理性構(gòu)造的最基本、最基礎(chǔ)的地位，依次為刑法基本原則理性、刑法犯罪構(gòu)成理性與刑法推理方法理性。從宏觀到微觀、觀念到方法，體現(xiàn)了刑法理性構(gòu)造從理念到方法一脈相承、把理論與實踐融于一體的整體架