刑法謙抑性的法理分析.pdf

1、啟蒙運(yùn)動后，人們開始深刻而又理性地反省法律尤其是刑法的角色和定位，對刑法的社會保護(hù)機(jī)能和人權(quán)保障機(jī)能統(tǒng)一的認(rèn)識促使人們強(qiáng)烈反對嚴(yán)刑酷法，反對刑罰擅斷殘酷，而主張刑罰輕緩的思想便成為了現(xiàn)代刑法謙抑思想的理論之源。刑法也開始找回了失落的權(quán)威和尊嚴(yán)，刑法的謙抑思想開始得到宣揚(yáng)。從那之后，刑事法治不斷地朝著文明的方向邁進(jìn)，刑法謙抑性理念越來越受到人們的重視和倡導(dǎo)，并開始在刑事法律制度中逐漸得以體現(xiàn)。刑法謙抑性的理念對我國這樣一個歷來主張重刑主義

2、的國家而言，更是有著舉足輕重的作用。它能夠彌補(bǔ)我國刑事政策和刑事立法的不足，能夠使刑法人權(quán)保障的功能得到實(shí)現(xiàn)，并能推動我國刑法科學(xué)化發(fā)展，從而使我國刑法更趨于人性化，同時還有利于我國社會主義法治社會的構(gòu)建。對此，本文擬將對刑法的謙抑性作初步研究。
　　 本文共分為以下四部分：
　　 第一部分：首先介紹了刑法謙抑性的概念。學(xué)者們對刑法謙抑性的含義各自提出了自己的觀點(diǎn)，本文擷取了具有代表性的幾種觀點(diǎn)，然后在對各種觀點(diǎn)簡單評析

3、的基礎(chǔ)上總結(jié)出了刑法謙抑性所應(yīng)具有的內(nèi)涵。其次介紹了刑法謙抑性的歷史淵源，分別從我國和西方國家兩個方面闡述刑法謙抑性思想的形成和發(fā)展歷程。
　　 我國最初的“慎刑”、“恤刑”思想就閃耀著謙抑的光輝，在奴隸社會和封建社會雖然重刑主義思想還是較濃重，但是謙抑的刑法思想在當(dāng)時的法律制度中還是有所體現(xiàn)的。在西方，天賦人權(quán)、自由、博愛以及法律面前人人平等等思想的相繼出現(xiàn)，使得刑法謙抑性思想的產(chǎn)生有了深刻的理論淵源。進(jìn)入十八世紀(jì)中葉以后，刑

4、法謙抑性思想已被人們系統(tǒng)地表述和普遍地認(rèn)可。
　　 第二部分：本部分對刑法謙抑性背后的法理予以分析，主要從以下幾個方面著手：我國目前提倡的“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策要求刑法不能過于嚴(yán)厲，尤其是對于輕微刑事犯罪。人文主義思想的影響及我們對刑法地位、機(jī)能的深入了解，讓我們認(rèn)識到作為保障法地位的刑法不僅是保護(hù)社會的，還應(yīng)當(dāng)注重人權(quán)的保障。
　　 同時因?yàn)榉缸锸遣豢杀苊獾?，犯罪的產(chǎn)生不僅有犯罪人自身的原因，還有許多其他復(fù)雜原因，再加

5、上刑罰本身也具有負(fù)面性，不適當(dāng)?shù)男塘P適用只會加大國家的投入，但卻可能達(dá)不到法律效益的最大化。?這些背后的法理基礎(chǔ)決定了刑法必須是謙抑的。
　　 第三部分:本部分主要是對我國刑法謙抑性的現(xiàn)狀進(jìn)行考察，分別從我國立法、司法和執(zhí)法三個方面存在的問題予以闡述。在立法上，我國的刑罰體系設(shè)計(jì)不太合理，種類相對單調(diào)。在處罰范圍上，我國刑事處罰適用范圍、適用對象存在過于廣泛的現(xiàn)象。同時在刑罰的設(shè)置上，部分犯罪刑罰設(shè)置過重，呈現(xiàn)出重刑色彩的問題。

6、司法層面上的問題主要有：量刑時，一些不需要評價的因素被考慮，變相加重了犯罪人的刑罰；沒有正確執(zhí)行犯罪人從寬的規(guī)定；面對犯罪后果，不愿意運(yùn)用非刑罰措施；適用刑罰時重監(jiān)禁刑而輕非監(jiān)禁刑。最后，刑罰執(zhí)行階段存在申訴不減刑、假釋適用率低、緩刑適用太少的問題。
　　 第四部分：本部分是回到我國現(xiàn)實(shí)，研究當(dāng)前我國實(shí)現(xiàn)刑法謙抑性的途徑。
　　 我國實(shí)現(xiàn)謙抑性的途徑有非犯罪化、非刑罰化及輕刑化這三種途徑。非犯罪化可通過立法上的非犯罪化和