論反不正當(dāng)競爭法的一般條款.pdf

1、反不正當(dāng)競爭法的一般條款是規(guī)定執(zhí)法機(jī)關(guān)或者法院在法律具體舉例的不正當(dāng)競爭行為以外認(rèn)定其他不正當(dāng)競爭行為的抽象或者概括性規(guī)范。其在反不正當(dāng)競爭法中具有重要意義,對反不正當(dāng)競爭法的有效實(shí)施發(fā)揮重要功能,針對法律自身不完備的固有缺陷,一般條款可以彌補(bǔ)法律的這種漏洞,給人們認(rèn)定這些不確定的各種不正當(dāng)競爭行為提供量體裁衣的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),從而優(yōu)化了不正當(dāng)競爭行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)。一般條款揭示了所有不正當(dāng)競爭行為的一般共性,借助于這個一般條款,反不正當(dāng)競爭法就

2、可以及時(shí)制止和預(yù)防法律沒有明文規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為。正是由于一般條款的這種功能,使反不正當(dāng)競爭法由僵硬變得富于彈性,增強(qiáng)了它的適用性、靈活性,從而也維護(hù)了反不正當(dāng)競爭法的穩(wěn)定性和權(quán)威性。
　　但是在肯定一般條款的積極效應(yīng)的同時(shí),還應(yīng)充分注意到一般條款也有它的局限性,只有對其弊端也有足夠清醒的認(rèn)識,才能在反不正當(dāng)競爭法的適用中真正做到趨利避害。有關(guān)反不正當(dāng)競爭法的一般條款,在世界上最具代表性的是德國的立法。德國1909年《反不正當(dāng)競

3、爭法》的一般條款曾被稱為該法的帝王條款,在這部法律中處于核心的地位。瑞士、美國、希臘、瑞典、匈牙利的反不正當(dāng)競爭法中都規(guī)定有一般條款。從有關(guān)涉及不正當(dāng)競爭的國際立法來看,也都包含有一般條款,例如《巴黎公約》第10條之二、知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)《反不正當(dāng)競爭示范條款》第1條都是一般條款?？梢?一般條款在反不正當(dāng)競爭法中具有重要意義,被得到了廣泛的應(yīng)用。通過考察各國反不正當(dāng)競爭法一般條款的立法情況,可以總結(jié)出反不正當(dāng)競爭法一般條款創(chuàng)制的規(guī)

4、律和要求,即:(1)反不正當(dāng)競爭法的一般條款應(yīng)具有規(guī)則的一般特征;(2)應(yīng)就法律援用作出回應(yīng);(3)應(yīng)體現(xiàn)一定的包容性;(4)應(yīng)能彰顯商業(yè)道德價(jià)值觀念。一般條款的特殊性決定了對它的適用應(yīng)該謹(jǐn)慎而行,要遵守一定的要求和方法。對適用一般條款的基本要求是:貫徹反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨;把握住它的核心原則,即誠實(shí)信用和善良風(fēng)俗的原則;還要進(jìn)行利弊權(quán)衡,以決定在某種行為利弊兼具的情況下到底是否應(yīng)該適用一般條款。由于一般條款的抽象性、概括性特點(diǎn),它

5、在具體個案中必須具體化才能適用,這個具體化的過程可以是通過推理、解釋的方法進(jìn)行,也可以通過將案例類型化的方法進(jìn)行。在一般條款框架下認(rèn)定具體不正當(dāng)競爭行為時(shí),應(yīng)從行為的主體、主觀方面、客體、客觀方面等四個構(gòu)成要件予以分析判斷,凡符合該構(gòu)成要件的,即依照一般條款予以約束或限制?？紤]到一般條款的不確定性,在適用上要對它作一些法律的限制,適用它要滿足它的適用條件,只有在法律對某種具體競爭行為沒有明確列舉的情況下才能適用一般條款。只有嚴(yán)格遵守一般

6、條款適用的方法和要求,最大程度的減少它的不利的一面,才能使一般條款發(fā)揮出它的應(yīng)有效能。研究理論的目的是為了實(shí)際的運(yùn)用,如何完善我國《反不正當(dāng)競爭法》的一般條款,以期對它的發(fā)展有所裨益才是本文的真正目的所在。一般條款非常重要,但在我國的法律中卻還沒有明確的地位。我國理論界和實(shí)務(wù)界對我國《反不正當(dāng)競爭法》中是否存在一般條款的問題有很多爭論,集中反映在對我國《反不正當(dāng)競爭法》第2條規(guī)定的不同看法上。對于這一條是否是一般條款,理論界主要有三種觀

7、點(diǎn):一是法定主義說;二是一般條款說;三是有限的一般條款說。在實(shí)務(wù)界,我國各級法院在裁定不正當(dāng)競爭行為的過程中,已根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第2條的規(guī)定認(rèn)定了一些法律沒有明文禁止的競爭行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭,但是明確的把這一條當(dāng)作一般條款來用卻存在障礙。所以,筆者認(rèn)為我國《反不正當(dāng)競爭法》還沒有真正意義上的一般條款,存在的是有限的一般條款,所以,我國的《反不正當(dāng)競爭法》在修訂時(shí)應(yīng)該要完善有關(guān)一般條款的規(guī)定。筆者建議完善我國《反不正當(dāng)競爭法》的一般