民間法對(duì)司法過程中法律論證的功能.pdf

1、亞里士多德曾經(jīng)說過“積習(xí)所成的不成文法比成文法實(shí)際上還更有權(quán)威，所涉及的事情也更為重要”。雖然在現(xiàn)代社會(huì)里，不成文法已經(jīng)沒有了往日的輝煌的風(fēng)光，但是我們也絕對(duì)不能否認(rèn)它所具有的特殊的重要的法律地位。 在大陸法系法典化的時(shí)代里，曾經(jīng)一度將法律等同于法典，除了這種“法律”之外，不承認(rèn)有其他的審判依據(jù)，也正是由于受到這種傳統(tǒng)的影響，加上我國(guó)法治水平的限制，長(zhǎng)期以來，我國(guó)的法官始終偏好于尋求法律的明文規(guī)定，認(rèn)為只有法律有了明確的規(guī)定才能

2、夠作為斷案的依據(jù)，而對(duì)沒有明文規(guī)定的其他的法律淵源一般不愿意去也不敢去大膽的嘗試適用，不少法官長(zhǎng)期形成的理念就是：民間的風(fēng)俗習(xí)慣沒有經(jīng)過國(guó)家的制定和認(rèn)可，不能夠作為司法裁判的依據(jù)，審判工作是嚴(yán)肅的，與民間習(xí)慣不兼容，民間習(xí)慣走不進(jìn)神圣的司法殿堂。但是，隨著法律意識(shí)的提高，法律觀念的變化，法官也發(fā)生了很大的改變，敢于適用未被法律明文規(guī)定的依據(jù)，在司法實(shí)踐中，非正式法源正發(fā)揮著巨大的作用。而民間法作為一種非正式法源，從它對(duì)國(guó)家法秩序構(gòu)建的意

3、義上來講，其與法律論證的結(jié)合又具有必然性，它是把民間法引入到司法實(shí)踐的重要途徑。在我國(guó)，把民間法引入國(guó)家法的途徑有兩種，一種是立法方式，而另一種則是司法方式，兩個(gè)路向的關(guān)鍵就在于通過一定的法律方法而實(shí)現(xiàn)，從立法的角度來講，民間法一旦引入到國(guó)家法中，那么它將不再作為一種獨(dú)立的存在方式，而是通過國(guó)家法的形式表現(xiàn)出來，也就演變?yōu)閲?guó)家法了，因此它不是本文強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)。 本文主要是研究在司法領(lǐng)域里民間法與國(guó)家法的關(guān)系，法官在司法審判過程中如