法律移植研究.pdf

1、山東大學博士學位論文法律移植研究姓名：黃金蘭申請學位級別：博士專業(yè)：法學理論指導教師：林喆謝暉20060320山東大學博士學位論文本國，法律移植的這種模式主要存在于現(xiàn)代社會。其三，以移植的廣度和深度為標準，可將法律移植分為整體模式與部分模式：所謂整體模式是指不僅對某種外來法中的法律制度、法律規(guī)范進行移植，還對其法律原則、法律觀念、法學理論以及相關配套設施進行移植，英國法在印度的移植便屬于此種模式：所謂部分模式是指在法律移植過程中，對于外

2、來法中的法律制度、法律原則、法律觀念、法學理論及相關配套設施等，只擇取其中一項或幾項進行移植的模式，中國晚清政府的法律移植就是以部分模式進行的。其四，以移植受體與移植來源地的關系為標準，可將法律移植分為域內(nèi)法模式、域外法模式以及國際法模式：所謂域內(nèi)法模式是指同屬一個主權國家之內(nèi)的某_地區(qū)對另一地區(qū)的法律進行移植的模式，典型的例子如蘇格蘭對英格蘭法的移植，加拿大魁北克省對本國其他地區(qū)法律的移植，以及美國路易斯安那州對其他州法律的移植；所謂

3、域外法模式是指一國對原生于某一外國的法律的移植，此種移植模式是法律移植中最常見的模式，人類法律法制史上所發(fā)生的大多數(shù)法律移植現(xiàn)象都屬此種模式；所謂國際法模式是指一國將國際上的某些通行的制度或原則以國內(nèi)法的形式規(guī)定下來，或者通過締結或加入某一國際公約而使其內(nèi)容成為國內(nèi)法組成部分的法律移植模式，當今各國在國際人權保護、知識產(chǎn)權立法以及國際商事慣例等方面所進行的法律移植都屬于此種模式。其五，以移植過來的外來法與本土法在本國內(nèi)部的作用方式為標準

4、，可將法律移植分為替代型模式、補充型模式和重疊型模式：所謂替代型模式是指以外來法律代替本土法律，從而使本土法律失效的一種法律移植模式，這種移植模式通常又可以再分為兩種不同的類型：一是部分替代，即通過移植使外來法律取代本國法律體系中的某些部分，如對某一部門法的替代，或者對某一部門法中的某些具體規(guī)定的替代，我國97年刑法移植國外的罪刑法定原則來取代我國原有的類推適用原則就屬于部分替代；二是全面替代，即通過移植使外來法律全面取代本國的整個法律

5、體系，土耳其凱末爾當政時期的法律移植就大致屬于全面替代的情形：所謂補充型模式，是指在移植方的本土法律中，本無相關的法制，或雖有相關法制但卻并不完善，因而通過移植的方式引進某種外來法以補充本士法之不足的法律移植模式，晚清修律對于憲法及民法的移植就屬于此種模式；所謂重疊型模式是指外來法與本土法相互重疊、并存于移植方的社會內(nèi)部，共同對社會’生活進行調(diào)整的法律移植模式，當代各國在加入國際公約的前提下使國際法與本國相關國內(nèi)法共同生效的做法便屬于法