公司捐贈(zèng)的法律問題研究.pdf

1、 1 西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文 西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文 公司捐贈(zèng)的法律問題 公司捐贈(zèng)的法律問題研究 研究 導(dǎo) 師：李 師：李 燕 副教授 教授 作 者： 者：張 慧 中國·重慶 中國·重慶 二○○八年四月 二○○八年四月 3 司捐贈(zèng)可能對其帶來的弊端可能有： (l)公司捐贈(zèng)會(huì)造成公司可分配利潤的減少從而影響到公司股東的自益權(quán);(2)公司無計(jì)劃的捐贈(zèng)可能危急公司資本的穩(wěn)定， 影響公司的正常運(yùn)營;(3)公司捐贈(zèng)可能

2、會(huì)使公司董事濫用該權(quán)利而達(dá)到謀自己利益的目的， 從而增加股東的道德風(fēng)險(xiǎn)。 因此，從表象上看，股東控制公司捐贈(zèng)的決策權(quán)能最直接地維護(hù)股東利益，防止管理層濫用權(quán)力實(shí)施公司捐贈(zèng)，然而股東（大）會(huì)與管理層相比，由于其是所有者，故先天地具有保守性，并且由于公司股東（大）會(huì)是非常設(shè)機(jī)構(gòu)，缺乏應(yīng)付瞬息萬變的市場環(huán)境的技能及效率， 其決策成本非常高。 筆者認(rèn)為公司捐贈(zèng)的一般決策權(quán)歸屬于董事會(huì)更為合適，即董事會(huì)有權(quán)確定公司捐贈(zèng)目的、對象、程序以及數(shù)額，

3、但股東得以在章程中對董事會(huì)的決策權(quán)限予以限制。 至于由董事行使捐贈(zèng)決策權(quán)所引發(fā)的， 對董事濫用權(quán)力， 損害股東和債權(quán)人利益的擔(dān)憂，可以結(jié)合目前我國《合同法》和《公司法》及《破產(chǎn)法》中的相關(guān)規(guī)則予以衡平：捐贈(zèng)的效力、債權(quán)人的撤銷權(quán)、贈(zèng)與的任意撤銷權(quán)和拒絕履行、涉及公司財(cái)產(chǎn)的無效與可撤銷行為、股東（大）會(huì)/董事會(huì)決議可撤銷之訴、董事義務(wù)以及股東代表訴訟。 至于我國對于公司捐贈(zèng)條文化方向，筆者贊同在《公司法》中采ALI 于 1984 年制定的

4、“公司治理原則：分析與建議”第 2.01 條的做法， 將捐贈(zèng)作為一種勸導(dǎo)性責(zé)任進(jìn)行規(guī)定， 并以任意性規(guī)范的方式明確公司可以基于公共福利、人道主義、教育和慈善目的，從事捐贈(zèng)。之所以如此，不僅僅是因?yàn)楣揪栀?zèng)作為公司社會(huì)責(zé)任的最高層次，本身就只能是社會(huì)期望公司為之， 而不能要求公司為之， 也更是由于我國特殊的社會(huì)背景使然。 我國的社會(huì)輿論強(qiáng)烈的呼吁公司加大捐贈(zèng)力度， 殊不知我國最先富起來的群體的捐贈(zèng)意識(shí)之所以相對滯后， 是存在諸多原因的，

5、筆者認(rèn)為其中影響捐贈(zèng)的一個(gè)重要因素在于有產(chǎn)者缺乏安全感。 他們不知道已經(jīng)擁有的財(cái)產(chǎn)是否有保證， 不知道政策何時(shí)變，財(cái)產(chǎn)在法律上缺乏保障。在這種背景下，不可能也不應(yīng)該對公司慈善捐贈(zèng)做出任何帶有強(qiáng)制色彩的規(guī)定。 以上部分中筆者所謂的公司捐贈(zèng)更多的是從慈善捐贈(zèng)角度展開的，第五部分中筆者討論了公司捐贈(zèng)中的另一種極其特殊的類型——政治獻(xiàn)金的適法性及法律規(guī)制。 政治獻(xiàn)金的爭議性向來很大， 筆者認(rèn)為，原本政治獻(xiàn)金的設(shè)計(jì)是希望政治人物藉由無所求的捐款合