考夫曼法律現(xiàn)實(shí)化理論探析.pdf

1、2001年4月11日，阿圖爾.考夫曼逝世于德國(guó)慕尼黑，享年78歲。考夫曼先生是德國(guó)著名的法哲學(xué)領(lǐng)域以及刑法學(xué)領(lǐng)域的專家，他的去世使法學(xué)界失去了一位一流研究者。
　　 本文認(rèn)為考夫曼法律思想體系在我國(guó)法理學(xué)的研究中還屬于比較初步的階段，其中蘊(yùn)含的豐富的、價(jià)值的理念還有待更多的學(xué)者加以深入的剖析。自古以來(lái)，我國(guó)的法律思維模式都未取得重大的突破，一直沿襲使用傳統(tǒng)的形式邏輯的思維方式來(lái)推導(dǎo)法律，運(yùn)用籠統(tǒng)的非此即彼的絕對(duì)化的價(jià)值觀念來(lái)適用

2、法律。這些年來(lái)，隨著我國(guó)法學(xué)家對(duì)于法律類型思維理論的理解的深入，我們開(kāi)始逐漸認(rèn)識(shí)到，適用法律規(guī)則時(shí)，除了形而上的精確、嚴(yán)密化的思維模式之外，還需要把法學(xué)、法律思考與實(shí)際的生活相聯(lián)系，以避免單純的依靠邏輯而得出極端的判決。
　　 傳統(tǒng)上類推僅僅是法律適用的補(bǔ)充性技術(shù)，而考夫曼在詮釋學(xué)的關(guān)照下主張所有的法律適用都是類推的過(guò)程。沒(méi)有完全相同的案件，法律適用就是規(guī)范與事實(shí)不斷逼近的過(guò)程，只有在規(guī)范與事實(shí)的對(duì)應(yīng)中才有真實(shí)的法。類推的過(guò)程可

3、以通過(guò)考察規(guī)范與事實(shí)的共有意義、回歸立法目的和判斷相似性等方式來(lái)操作，從而實(shí)現(xiàn)類推從本體論到方法論的轉(zhuǎn)換。
　　 本文試圖突破以純理論的層面剖析考夫曼的法律現(xiàn)實(shí)化理論，文章加以諸多的疑難案件，這些案件大多是需要法官的結(jié)合“類推”的思維推論模式才能加以判決。文章試圖通過(guò)這些案例的分析，具體剖析考夫曼法律現(xiàn)實(shí)化理論之精華，讓這一理論從學(xué)術(shù)層面向司法實(shí)踐層面接軌，試圖尋找出該理論中的實(shí)踐意義，同時(shí)加以運(yùn)用到中國(guó)的實(shí)際審判中。這不僅是本