論軟件著作權(quán)技術(shù)措施的保護和限制.pdf

1、對著作權(quán)進行保護的技術(shù)措施，以及對技術(shù)措施進行保護的反規(guī)避立法，是與數(shù)字技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)工業(yè)的發(fā)展相伴產(chǎn)生的。同樣，利用技術(shù)措施對軟件進行保護的方式，也為軟件廠商廣泛運用。技術(shù)措施的主要功能是控制對作品的接觸和復(fù)制、傳播，保護軟件作品的完整性等。同時，軟件廠商還將技術(shù)措施用于輔助交易、識別侵權(quán)、標識、辨識等。這些功能使得軟件作為作品，其保護的程度、范圍、方法，以及交易模式等，都大大區(qū)別于傳統(tǒng)的文學(xué)藝術(shù)作品。國際條約和各國立法均紛紛以反規(guī)避立法

2、的形式對技術(shù)措施和規(guī)避技術(shù)措施的行為進行制度調(diào)整。
　　對于技術(shù)措施和反規(guī)避立法最大的爭論在于，技術(shù)措施的出現(xiàn)對現(xiàn)有的著作權(quán)限制制度產(chǎn)生了重大的影響。人們普遍擔心，甚至實際感覺到了技術(shù)措施對知識產(chǎn)權(quán)公共領(lǐng)域的限縮作用，因而對這一事物采取了十分警覺的態(tài)度，并不斷討論和尋求對技術(shù)措施進行保護的界線。
　　本文從作品的公共產(chǎn)品屬性引發(fā)的外部性、交易成本等問題入手，分析著作權(quán)限制、集中許可等制度，并論述在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，這些制度對于

3、軟件作品的特殊性，證明這些特殊性使得傳統(tǒng)的著作權(quán)限制制度的經(jīng)濟學(xué)根基有所動搖。進而，本文將分析和論述技術(shù)措施與反規(guī)避立法在這些問題的出現(xiàn)和解決過程中可能扮演的角色。結(jié)合上述的論述，本文將分析影響軟件廠商加入技術(shù)措施的決策的因素，證明可以市場力量調(diào)節(jié)技術(shù)措施加入量以降低技術(shù)措施對著作權(quán)的擴張。
　　在這一基礎(chǔ)上，本文給出一個對技術(shù)措施進行保護的界線設(shè)想，即區(qū)分著作權(quán)專有權(quán)能的限制和知識產(chǎn)權(quán)的公有領(lǐng)域。對于前者，由于其經(jīng)濟理論根基在于

4、過高的交易成本，因而在技術(shù)措施可有效降低交易成本的背景下，應(yīng)對著作權(quán)限制制度予以相應(yīng)調(diào)整。由于技術(shù)措施的加入相當于對產(chǎn)品質(zhì)量的降低，消費者會對這一激勵產(chǎn)生反應(yīng)，所以，可以嘗試通過市場力量調(diào)節(jié)技術(shù)措施的加入量。而對于后者，基于相反的理由，仍應(yīng)傾向于限制技術(shù)措施的使用，允許規(guī)避手段的應(yīng)用。
　　本文主體擬劃分為三個主要章節(jié)，第一章用于梳理技術(shù)措施與著作權(quán)限制的相關(guān)理論;第二章從經(jīng)濟學(xué)的角度分析技術(shù)措施對著作權(quán)限制的影響;第三章綜合以上

5、分析的結(jié)論，提出關(guān)于技術(shù)措施的保護的界線的設(shè)想。具體章節(jié)大綱如下:
　　第1章:著作權(quán)保護的技術(shù)措施與著作權(quán)限制制度概述。
　　本章主要論述兩項內(nèi)容，一是軟件保護與技術(shù)措施，二是技術(shù)措施與著作權(quán)限制。
　　前半部分首先用較少的篇幅簡要地回顧軟件版權(quán)的保護方法，然后著重介紹技術(shù)措施和反規(guī)避條款中與本文相關(guān)的內(nèi)容。由于后文分析技術(shù)措施對現(xiàn)有商業(yè)模式等的影響時，將以技術(shù)措施的特有功能為基礎(chǔ)，所以在介紹技術(shù)措施時，將主要以技術(shù)

6、措施的功能為脈絡(luò)。作為法學(xué)論文，本文將不會過多地涉及技術(shù)細節(jié)，而主要是介紹技術(shù)措施在軟件保護過程中所扮演的角色，但也不可避免對一些技術(shù)措施的實現(xiàn)方法等進行解釋。
　　后半部分論述的主要對象是關(guān)于著作權(quán)限制制度的相關(guān)內(nèi)容，側(cè)重于著作權(quán)限制制度在軟件這一特殊作品上的應(yīng)用效果。然后分析在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，當技術(shù)措施被引入后，這些效果發(fā)生了怎樣的變化。
　　第2章:新技術(shù)對著作權(quán)限制制度法經(jīng)濟學(xué)根基的動搖。
　　本章主要從法經(jīng)濟

7、學(xué)角度分析著作權(quán)限制制度與技術(shù)措施，以作品的公共產(chǎn)品屬性引發(fā)的市場失靈為切入點進行論述，結(jié)合技術(shù)措施的功能，分析其在解決公共產(chǎn)品的一些問題的過程中可能起到的作用。之后，將從交易成本和價格歧視的角度分析技術(shù)措施將如何以及在多大程度上治愈市場失靈。
　　第3章:軟件著作權(quán)技術(shù)措施的保護范圍設(shè)想
　　本章將結(jié)合前兩章的分析，設(shè)想一條技術(shù)措施是否受保護的界線。首先，本文將分析廠商在加入技術(shù)措施中可能考量的因素和技術(shù)措施的加入對博弈各