遷徙自由權(quán)的國家義務(wù)研究.pdf

1、本文主要以國家“新型城鎮(zhèn)化”戰(zhàn)略為背景，以憲法學(xué)為視角，基于農(nóng)民主體的維度，從國家義務(wù)層面對遷徙自由權(quán)展開專門、系統(tǒng)的研究。遷徙自由權(quán)是一項(xiàng)綜合性的憲法權(quán)利，內(nèi)涵極為豐富。從形式上看，遷徙自由權(quán)具有人身自由權(quán)的屬性;從實(shí)質(zhì)上看，遷徙自由權(quán)具有平等權(quán)的價(jià)值追求。新型城鎮(zhèn)化的核心是“農(nóng)民的市民化”，這一進(jìn)程必將涉及農(nóng)民遷徙自由權(quán)的保障，尤其是其平等價(jià)值追求的實(shí)現(xiàn)。此外，大量的農(nóng)民進(jìn)城，資源如何配置，權(quán)利如何平等，秩序如何維護(hù)，如何處理改革、

2、發(fā)展和穩(wěn)定的關(guān)系，如何協(xié)調(diào)人口、資源和環(huán)境的因素，諸多問題的提出對國家治理體系和政府治理能力既是挑戰(zhàn)，也是契機(jī)。遷徙自由的國家義務(wù)研究有助于因應(yīng)中央關(guān)于“推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”的決策部署，對實(shí)施國家戰(zhàn)略、推進(jìn)國家建設(shè)意義重大。
　　本文首先從憲法理論視角對遷徙自由權(quán)的獨(dú)特內(nèi)涵、遷徙自由權(quán)限制的合憲性原則及違憲類型進(jìn)行了深入探討，然后從歷史維度細(xì)心追尋遷徙自由權(quán)保障的基本歷程，再從國家義務(wù)層面闡述遷徙自由權(quán)保障的理論基礎(chǔ)

3、，進(jìn)而從實(shí)踐層面系統(tǒng)分析遷徙自由權(quán)“入憲”的必要性、可行性及障礙因素，最后提出建構(gòu)中國遷徙自由權(quán)保障機(jī)制。
　　第一章首先從憲法層面探尋遷徙自由權(quán)的獨(dú)特意蘊(yùn)。遷徙自由權(quán)內(nèi)涵的憲法定位可從三個(gè)方面展開:從含義上看，遷徙自由權(quán)具有“二層次”:形式意義上的遷徙自由與實(shí)質(zhì)意義上的遷徙自由;從性質(zhì)上看，遷徙自由具有“雙重性”:人身自由權(quán)與平等權(quán)。從關(guān)聯(lián)度看，遷徙自由權(quán)與選舉權(quán)、受教育權(quán)、社會保障權(quán)等其他憲法權(quán)利關(guān)系密切。第二節(jié)隨即對遷徙自由

4、權(quán)限制的合憲性作了分析。本節(jié)提出了遷徙自由權(quán)限制的合憲性原則:形式上的“特別法律保留原則”與實(shí)質(zhì)上的“比例原則”?；诖嗽瓌t，對違憲限制遷徙自由的類型作了進(jìn)一步分析，將違憲限制遷徙自由權(quán)的國家行為分解為立法行為、行政行為與司法行為。
　　第二章主要從歷史維度考察遷徙自由權(quán)的發(fā)展變遷。本章首先闡述了傳統(tǒng)等級身份制度的瓦解，隨即就遷徙自由權(quán)推動現(xiàn)代國家認(rèn)同建構(gòu)的邏輯理路進(jìn)行了分析。緊接著考察了現(xiàn)代國家遷徙自由權(quán)的保障歷程，對國外農(nóng)民遷

5、徙的歷程、憲法保障進(jìn)行了歷史回顧，并初步總結(jié)了國外遷徙自由權(quán)保障的基本經(jīng)驗(yàn)。最后，對遷徙自由權(quán)在我國的歷史發(fā)展進(jìn)行了分析，包括新中國的農(nóng)民流遷、遷徙自由在我國的“入憲”變遷以及戶籍身份制度與農(nóng)民的遷徙自由等。
　　第三章從理論層面闡述遷徙自由權(quán)國家義務(wù)的展現(xiàn)。基于德國憲法權(quán)利理論和國內(nèi)相關(guān)研究成果，將國家義務(wù)確定為尊重義務(wù)、給付義務(wù)和保護(hù)義務(wù)。首先，國家尊重義務(wù)方面，基于理論基礎(chǔ)和憲政實(shí)踐的闡述，梳理出防御權(quán)功能是立憲國家遷徙自由

6、權(quán)的首要功能，進(jìn)而提出:國家的尊重義務(wù)是遷徙自由權(quán)保障的基本前提。其次，國家給付義務(wù)方面，回溯了國家給付義務(wù)的邏輯起點(diǎn)即“社會國原則”及其具體化的“社會權(quán)”的產(chǎn)生。對國家給付義務(wù)的類型如制度性給付、物質(zhì)性給付、服務(wù)性給付與程序性給付四個(gè)內(nèi)容進(jìn)行了探討。最后，國家保護(hù)義務(wù)方面，闡述了國家保護(hù)義務(wù)的緣起，通過對遷徙自由權(quán)的“主觀權(quán)利”與“客觀規(guī)范”性質(zhì)的分析，得出:遷徙自由權(quán)呼喚國家保護(hù)義務(wù)，進(jìn)而探討了國家保護(hù)義務(wù)的層級體系。
　　第

7、四章從現(xiàn)實(shí)層面系統(tǒng)分析了我國遷徙自由權(quán)“入憲”的必要性、可行性及障礙。一是從必要性出發(fā)，人權(quán)條款解釋的有限性、遷徙自由權(quán)的憲法缺位、農(nóng)民身份的弱勢等問題日益凸顯。二是從可行性考察，有“新型城鎮(zhèn)化”帶來的戰(zhàn)略推力、有“流動規(guī)?；钡於ǖ氖聦?shí)基礎(chǔ)、有“農(nóng)民理性化”形成的主體條件。三是從障礙分析，影響遷徙自由權(quán)“入憲”的障礙因素，既有社會結(jié)構(gòu)的失衡給遷徙自由權(quán)帶來的抑制作用，也存在現(xiàn)代國家的價(jià)值追求與制度變革之間的張力關(guān)系，還有政府規(guī)制的過度

8、擴(kuò)張對政府權(quán)力有效性的減損。
　　第五章從實(shí)現(xiàn)國家義務(wù)的高度提出建構(gòu)中國遷徙自由權(quán)保障機(jī)制設(shè)想。本章在前述四章分析與論證的基礎(chǔ)上，遵循“發(fā)展趨勢——路徑選擇——機(jī)制建構(gòu)”的基本思路，首先闡述了遷徙自由權(quán)保障的發(fā)展趨勢或者說基本規(guī)律:從一元保障到三元保障，從政治保障到司法保障，從國內(nèi)保障到國際保障。其次給出了中國遷徙自由權(quán)保障的基本路徑:包括遷徙自由的“入憲”、相關(guān)制度的“嵌入”和戶籍身份制度的變革。最后是中國遷徙自由權(quán)保障機(jī)制的建