論我國優(yōu)先股制度的完善.pdf

1、在國際資本市場上，優(yōu)先股被公認(rèn)為一種優(yōu)質(zhì)的金融產(chǎn)品，其適用范圍覆蓋世界上的主要發(fā)達(dá)國家。而在我國由于缺乏完善的相關(guān)制度規(guī)范，優(yōu)先股在我國現(xiàn)有的投融資工具中一直處于被忽視地位，由此造成我國資本市場長期處于產(chǎn)品單一、企業(yè)融資難問題難以得到有效緩解的局面?！秲?yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》的頒布施行在一定程度上表明我國優(yōu)先股制度始具有較為系統(tǒng)的規(guī)定。但不可否認(rèn)的是，囿于該《辦法》在優(yōu)先股制度內(nèi)容及立法形式等方面的固有缺陷，時(shí)至今日亦未出現(xiàn)我們所期待的優(yōu)先

2、股在我國資本市場上被廣泛應(yīng)用的局面，毫不夸張地說該制度對于大部分市場主體猶屬陌生。筆者認(rèn)為在具體闡述優(yōu)先股制度基本理念的基礎(chǔ)上，對該制度的深層內(nèi)涵進(jìn)行剖析確屬必要，由此方可根據(jù)我國的具體實(shí)際，建立具有充分的理論支撐、現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，更具有高度可實(shí)踐性的優(yōu)先股法律制度體系。
　　本文正文部分由四部分構(gòu)成，分別從以下四個(gè)方面對優(yōu)先股制度進(jìn)行具體闡述：
　　第一部分是對優(yōu)先股制度的概述。該部分從優(yōu)先股的基本概念分析入手，具體闡述了優(yōu)先股

3、的基本特征，即優(yōu)先股是一種相較與普通股享有經(jīng)濟(jì)性優(yōu)先權(quán)，但在參與性權(quán)利上受限的特殊股份，其性質(zhì)介于普通股及公司債權(quán)之間，其權(quán)利構(gòu)造并非單一形式，可在法律允許的范圍內(nèi)由各種獨(dú)立的優(yōu)先屬性架構(gòu)出多元權(quán)利組合。盡管作為取得優(yōu)先權(quán)的對價(jià)，優(yōu)先股所代表的表決性權(quán)益往往被排除，但這種交換仍具有正當(dāng)意義，其是以突破股權(quán)形式平等而達(dá)到實(shí)質(zhì)平等。另外本部分重點(diǎn)闡明優(yōu)先股作為一種特殊證券，是公司契約理論及股權(quán)實(shí)質(zhì)平等理念的具體實(shí)踐，具備充實(shí)的理論基礎(chǔ)。

4、r>　　第二部分對域外發(fā)達(dá)國家優(yōu)先股制度進(jìn)行了綜合考察。通過對比分析兩大法系對優(yōu)先股制度的具體法律規(guī)范，可得出結(jié)論：英美法系國家有關(guān)優(yōu)先股制度的法律規(guī)定充分體現(xiàn)了自由主義的思想，法律對發(fā)行優(yōu)先股并未設(shè)置過多的強(qiáng)制性規(guī)范，優(yōu)先股的具體內(nèi)容授權(quán)公司章程自行規(guī)定，以此提高優(yōu)先股制度在資本市場上的運(yùn)轉(zhuǎn)效率；而大陸法系國家遵循法定主義理念，對優(yōu)先股制度作出了全面細(xì)致的規(guī)定，以期通過對優(yōu)先股的實(shí)質(zhì)內(nèi)容及程序設(shè)計(jì)進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，實(shí)現(xiàn)對優(yōu)先股股東權(quán)益的的

5、全面保護(hù)。但與此同時(shí)兩大法系的優(yōu)先股制度亦存在逐漸融合的趨勢。此兩大法系相關(guān)規(guī)定的差異與融合對我國優(yōu)先股的立法理念及制度設(shè)計(jì)提供了可供借鑒的經(jīng)驗(yàn)。
　　第三部分主講對我國現(xiàn)行優(yōu)先股制度的綜合剖析。完善的優(yōu)先股制度的構(gòu)建，有利于滿足投融資渠道多樣化的需求，實(shí)現(xiàn)我國股份種類的科學(xué)化劃分，不失為一種深化國有企業(yè)改革的有效形式，更為我國繼續(xù)深化對外開放格局提供了一種有力手段。但通過實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，優(yōu)先股制度在我國經(jīng)歷了漫長、坎坷的立法進(jìn)程，

6、其實(shí)踐應(yīng)用更是鳳毛麟角，優(yōu)先股制度的價(jià)值大打折扣。投融資主體往往選擇紅籌模式及對賭協(xié)議、表決權(quán)代理協(xié)議等方式以圖規(guī)避法規(guī)制度的桎梏，尋求異化路徑下達(dá)到優(yōu)先股制度的效果，但這種“劍走偏鋒”的市場行為，往往會因?qū)嵸|(zhì)上違背法律、法規(guī)的強(qiáng)制效力性規(guī)定而產(chǎn)生法律效力的負(fù)面評價(jià)。正因?yàn)槿绱?，滿足市場實(shí)踐的客觀需求，完善我國的優(yōu)先股法律制度，引導(dǎo)資本市場主體的良性行為，方為“正道”。
　　第四部分是筆者在綜合前三部分對優(yōu)先股制度論述的基礎(chǔ)上，提

7、出的完善我國優(yōu)先股制度的若干建議。筆者認(rèn)為，有鑒于我國的法定立法模式傳統(tǒng)、對兩大法系的立法考察及我國的資本市場實(shí)踐，我國的優(yōu)先股制度應(yīng)當(dāng)充分把握安全與效率兩大價(jià)值的平衡，即首先應(yīng)以成文法形式建立優(yōu)先股的制度框架，同時(shí)對市場主體的意思自治予以充分尊重，將那些與社會公共利益無涉、與金融安全牽連不大的制度內(nèi)容更多地交由公司章程自行規(guī)定。在立法形式上，為了保證法律體系的統(tǒng)一性，優(yōu)先股制度應(yīng)以效力位階較高的法律形式進(jìn)行明確規(guī)定。在具體規(guī)定中應(yīng)放寬