網(wǎng)絡(luò)證據(jù)及其收集研究——以刑事訴訟為視角.pdf

1、計算機、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)猶如一把“雙刃劍”，在促進生產(chǎn)力發(fā)展、實現(xiàn)社會信息共享的同時，也不可避免地滋生了以計算機、網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)犯罪。一方面，網(wǎng)絡(luò)犯罪愈演愈烈，給社會發(fā)展造成了極大損害，其社會危害性的深度和廣度是其他傳統(tǒng)犯罪望塵莫及的。另一方面，由于對網(wǎng)絡(luò)犯罪本身的認識不足，再加上網(wǎng)絡(luò)犯罪行為具有高科技性、虛擬性等特點，對網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的追訴，往往因為證據(jù)缺乏而不了了之。 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)伴隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪而產(chǎn)生，它包含了網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的各種信息，為

2、現(xiàn)實空間與網(wǎng)絡(luò)空間的溝通架起了橋梁，使法律可以對網(wǎng)絡(luò)犯罪給予應(yīng)有的懲罰。筆者認為，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在面對互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)時有著至關(guān)重要的作用。但是，目前理論界對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)概念及其包含的內(nèi)容存在爭議，意見并不統(tǒng)一；同時，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的收集措施研究也較為匱乏，極大減弱了法律對網(wǎng)絡(luò)犯罪的打擊力度，也使法律應(yīng)有的功能得不到充分發(fā)揮。鑒于此，筆者依托訴訟法、證據(jù)學(xué)的基本原理，初步探討了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的本質(zhì)概念、特征類型和網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的收集等一系列問題。 本

3、文共包括四個部分： 一、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的提出。筆者通過與其他相關(guān)證據(jù)概念的比較，提出了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的概念和基本內(nèi)涵。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是由一個信息終端通過網(wǎng)絡(luò)從另外的終端得到的包含了案件事實信息的信息載體。為了準確把握網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的概念，筆者還詳細分析了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)概念的兩個基本內(nèi)涵： 1.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是以數(shù)字化信息網(wǎng)絡(luò)作為其傳輸媒介的。是否以網(wǎng)絡(luò)為傳輸媒介是判斷網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的第一標準。 2.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是以計算機或者類似于計算機的終端硬件為載體的。任

4、何網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的產(chǎn)生都必須借助于這些終端設(shè)備。 二、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的特征和類型網(wǎng)絡(luò)證據(jù)作為一種新的證據(jù)形式，與傳統(tǒng)證據(jù)相比具有以下特征： 1.與傳統(tǒng)的證據(jù)收集方法和場所不同，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)可以通過專門的網(wǎng)絡(luò)取證軟件直接在網(wǎng)絡(luò)中收集。 2.對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)證明力的審查不同于其他的傳統(tǒng)證據(jù)。對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)證明力的審查，除了對證據(jù)中案件事實的信息進行審查以外，還必須對網(wǎng)絡(luò)的硬件系統(tǒng)和軟件系統(tǒng)能否保障網(wǎng)絡(luò)證據(jù)中信息的客觀、真實進行專門的審查。

5、 3.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)中的數(shù)據(jù)電文可以在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中查證、核實。 在分析了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的概念和特征之后，筆者認為網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的類型包含以下幾種：1.電子郵件；2.BBS(電子公告)；3.網(wǎng)頁；4.鏈接；5.網(wǎng)上聊天；6.電子簽名和電子數(shù)據(jù)交換；7.手機短信。 三、收集網(wǎng)絡(luò)證據(jù)面臨的困難。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)相比有很大差異，因此，在此類新證據(jù)的收集過程中便出現(xiàn)了傳統(tǒng)證據(jù)收集所沒有遇到的困難。根據(jù)近幾年來我國打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的工作實踐，網(wǎng)絡(luò)證

6、據(jù)取證工作主要面臨以下幾方面困難： 1.數(shù)據(jù)甄選困難。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)取證工作必須要從海量的計算機數(shù)據(jù)中甄別出與案件相關(guān)聯(lián)的、包含案件事實信息的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。這個審查判斷的甄別過程非常困難。 2.計算機用戶安全觀念落后。計算機用戶需轉(zhuǎn)變“只有事先防范網(wǎng)絡(luò)犯罪而沒有事后打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪”的安全觀念，重新認識網(wǎng)絡(luò)安全攻防的現(xiàn)實。 3.網(wǎng)絡(luò)案件的管轄權(quán)難以認定。網(wǎng)絡(luò)空間的的快速延伸，使得傳統(tǒng)的、對刑事犯罪采取以地域管轄為主的原則不再適

7、合，造成了刑事管轄權(quán)的空白。 4.偵查人員的技術(shù)素質(zhì)較低。網(wǎng)絡(luò)犯罪是技術(shù)含量較高的犯罪，偵查人員技術(shù)素質(zhì)不高，就很難收集有效的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，勢必影響打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的力度。 四、收集網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的基本問題研究。本部分是本文最重要的內(nèi)容。筆者以為，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)收集的最基本問題在于收集的主體和收集的方式。因此，筆者在這個部分主要探討了這兩大問題。 (一) 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的收集主體。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)因其取證方式的特殊性，而要求由特殊的取證人員來完成

8、發(fā)現(xiàn)、收集、保全網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的工作。在這里，筆者主要研究以下三類取證主體： 1.網(wǎng)絡(luò)警察。筆者主要研究了網(wǎng)絡(luò)警察的必要性、現(xiàn)狀和如何完善網(wǎng)絡(luò)警察的體系。 2.技術(shù)專家。筆者主要研究了技術(shù)專家在網(wǎng)絡(luò)證據(jù)收集過程中所起的重要作用，以及如何避免其在證據(jù)收集過程中的負面影響。 3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。筆者主要探討了我國現(xiàn)有的一些條例對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者關(guān)于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)收集的相關(guān)規(guī)定。 (二)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施及法律規(guī)制。網(wǎng)絡(luò)證

9、據(jù)實時收集措施是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)最主要和最重要的收集方式，也是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)和傳統(tǒng)證據(jù)收集方式的最大差別所在。在這部分中，筆者初步探討了以下幾個問題： 1.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時搜集措施是指偵查機關(guān)對國內(nèi)計算機、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)傳輸?shù)奶囟ㄍㄐ胖械挠嬎銠C數(shù)據(jù)進行實時收集的刑事調(diào)查措施。筆者并對其技術(shù)的可行性和實施的必要性進行了分析。 2.國外有關(guān)網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施的法律規(guī)定。在這個部分中，筆者分析研究了美國、英國、加拿大、法國、德

10、國、意大利等國家和歐盟關(guān)于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施的相關(guān)規(guī)定。 3.我國相關(guān)的程序立法及其完善。筆者首先分析了我國現(xiàn)有的程序法中涉及網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施法律規(guī)定。在此基礎(chǔ)之上，筆者充分借鑒國外對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集的相關(guān)立法，對如何在現(xiàn)有的程序法中完善網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集提出了建議。 4.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集與公民權(quán)利保障。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)實時收集措施是一種可能嚴重侵犯公民合法權(quán)益的強制措施。在完善網(wǎng)絡(luò)實時收集措施立法的同時，必須建立完善的公民