要物契約，生存還是死亡.pdf

1、要物契約在契約法中一直都處于比較劣后的地位，相關(guān)的討論至今仍未發(fā)展到熱烈的程度，甚至在根本的意義上，要物契約是什么一直都模糊不清；自羅馬法以降它的歷史變遷，存在的合理性基礎(chǔ)為何，相關(guān)梳理亦尚付闕如。正因此，對(duì)它的研究就不僅可以讓我們對(duì)它有一個(gè)清晰的認(rèn)知，而且可以貢獻(xiàn)出它存與廢的認(rèn)識(shí)，從而為契約法中不受重視的無(wú)償契約世界的運(yùn)作規(guī)則提供個(gè)案說(shuō)明，繼而為無(wú)償契約中的法律是否脫道德、人性之善與惡提供佐證。 依次，本文即主要從要物契約的起

2、源，中世紀(jì)法學(xué)家相關(guān)的理論整理，近代自然法學(xué)派學(xué)者的分析，要物契約在近現(xiàn)代法典中的規(guī)定，這么樣一個(gè)知識(shí)考古學(xué)的方法，揭示出它的制度變遷，從而向大家清楚地呈現(xiàn)出要物契約到底是什么，立法者對(duì)它做出了何等價(jià)值判斷，為體現(xiàn)此等價(jià)值選擇所采用的法技術(shù)為何；在此基礎(chǔ)上，試圖以邏輯的方法，分析闡明近現(xiàn)代法典中規(guī)定要物契約的邏輯困難，并努力尋找為要物契約進(jìn)行的種種捍衛(wèi)式或變通式辯解，然后仔細(xì)分析這種辯解是否有力；如果說(shuō)這種邏輯上的困難根本無(wú)法通過(guò)邏輯的

3、途徑解決，那么立法者的價(jià)值判斷能否提供合理的說(shuō)明，于此即轉(zhuǎn)入要物契約倫理基礎(chǔ)的考證。 本文研究表明，現(xiàn)代所謂的要物契約與羅馬法中的要物契約雖然名義上一致，其功能和所負(fù)載的立法者價(jià)值判斷卻發(fā)生了翻天覆地的改變。不幸的是，現(xiàn)代法中的要物契約本身同時(shí)遭遇著邏輯上的困境和倫理基礎(chǔ)說(shuō)明的匱乏，羅馬法中的要物契約卻因其實(shí)用主義的味道對(duì)當(dāng)今相關(guān)制度缺乏理論指導(dǎo)。而為求得妥切地安排它的運(yùn)行，只能將之諾成化，因?yàn)閺暮贤谋举|(zhì)是當(dāng)事人意思表示的結(jié)晶