和諧社會視域中的軟法之治.pdf

1、社會和諧是中國特色社會主義的本質(zhì)屬性，是全面建設小康社會的重要目標，也是貫徹落實科學發(fā)展觀的目的所在。社會主義和諧社會是由秩序、效率、自由、平等、民主、法治構(gòu)成的價值體系，和諧是統(tǒng)攝諸種價值目標的總體性原則，民主法治是社會主義和諧社會的重要特征，為構(gòu)建社會主義和諧社會提供政治、法律、制度保障。和諧社會首先必須是法治社會，依法治國是其必然要求。實踐證明傳統(tǒng)國家管理模式下的硬法因其剛性、滯后性、僵化性與強制性等缺陷導致其與和諧社會的價值目標

2、不相契合，在構(gòu)建和諧社會過程中遇到諸多問題，陷入了諸多困境。隨著世界范圍內(nèi)國家管理的衰落與公共治理的興起，傳統(tǒng)法定義特別是國家法的定義難以覆蓋法的外延，更難以包涵法的內(nèi)在精神與要素。現(xiàn)代法律無論內(nèi)涵還是外延都在深化和發(fā)展，基于此，將法分為硬法和軟法兩種基本形式并非沒有根據(jù)。實踐呼喚理論的回應，學界對軟法規(guī)范的研究日益興起。筆者認為軟法是一種法律效力結(jié)構(gòu)未必完整、無需依靠國家強制保障實施、但能夠產(chǎn)生社會實效的法律規(guī)范。軟法與硬法同為法律的

3、一種基本表現(xiàn)形式，它以不同于硬法的方式體現(xiàn)法律的基本特征、實現(xiàn)法律的主要功能，并具有嚴格區(qū)別于硬法的個性特征與獨特功能。同時它又與硬法規(guī)范相得益彰，共同規(guī)范和調(diào)整著法律關系，它一方面推動法治進程，促進和諧社會的構(gòu)建，另一方面有效的彌補硬法的缺陷，實現(xiàn)軟硬的互動治理。但軟法規(guī)范的缺陷也是極其明顯的，一方面軟法的理性不足不利于法治社會的構(gòu)建，另一方面軟法的泛化致使其極易發(fā)生異化，因此需要相應的完善。為此，軟硬兼施的混合法模式是和諧社會法治建

4、設的必然選擇，這就要求我們必須回應現(xiàn)實的需要，在對軟法作用加以客觀評價的基礎上，研究探討全面提升軟法的理性品質(zhì)，并按照憲政精神與法治原則的要求來規(guī)訓軟法，防止軟法泛化，實現(xiàn)軟法、硬法的有效對接與整合，旨在推動和諧社會法治目標的全面實現(xiàn)。
　　 本文共分三個部分逐一展開，從不同的角度和層次進行闡述，以求對論題有一個清晰而系統(tǒng)的認識。第一部分，論述了硬法之治的不足，由不足進行反思，得出軟法之治勃興的結(jié)論。首先分析了傳統(tǒng)剛性硬法治理的

5、背景、特點及其在構(gòu)建和諧社會中面臨的困境，主要從民主法治、公平正義、誠信友愛、安定有序、充滿活力及人與自然和諧相處六大方面闡述了硬法在構(gòu)建和諧社會中面臨的困境并對這一困境進行了反思，由反思引出了柔性的軟法治理在構(gòu)建和諧社會實踐中的勃興并對相關理論做了闡釋。第二部分，以和諧社會的六要素為切入點，分析了軟法對構(gòu)建社會主義和諧社會的正負效應。第三部分，提出了彌補軟法缺陷、完善軟法的建議。主要針對軟法缺乏理性和軟法泛化的缺陷提出了全面提升軟法理