友好仲裁與國際商事慣例關系辨析.pdf

1、友好仲裁和國際商事慣例在近些年的國際商事往來以及國際商事仲裁領域的重要性日益凸顯。友好仲裁在很多的國家立法、國際公約和仲裁規(guī)則中都得到了明確的規(guī)定。國際商事慣例在國際貿易中的各個領域都得到了商人們的大量運用，成為了訴訟和仲裁中裁決糾紛的重要依據之一。從發(fā)展歷程看，友好仲裁與國際商事慣例在某些階段的發(fā)展具有一定的同步性。在仲裁實務中，國際商事慣例在國際商事仲裁中的運用因其與友好仲裁的相似性，曾經引起了關于仲裁庭未經授權越權友好仲裁的爭論。

2、而國內外學者對友好仲裁與國際商事慣例關系的研究較少，因此，有必要對兩者的關系進行系統(tǒng)性的討論，以便為仲裁實務中對友好仲裁的正確運用與理解提供理論支持。
　　友好仲裁與國際商事慣例具有嚴格的區(qū)分。根據國內外學者對友好仲裁的有關定義以及友好仲裁與依法仲裁的關系可以看出，友好仲裁是一種爭議的解決方式。而國際商事慣例是任意性的行為規(guī)范，在國際商事仲裁中常常被作為裁決爭議的實體依據來運用。友好仲裁中的公允善良原則是法律之外的公平，根據這一原

3、則仲裁員有權排除法律的適用，而國際商事慣例蘊含的公平合理主要是要求仲裁員在仲裁中要公正的裁決案件，而不涉及法律的選擇適用問題。因此，友好仲裁與國際商事慣例在性質上是相區(qū)分的。
　　同時，友好仲裁與國際商事慣例又具有密切的聯系，國際商事慣例在友好仲裁中的適用對于其缺陷彌補有著重要的意義。國際商事慣例的適用有利于降低公允善良原則的適用難度，有利于增強當事人對仲裁結果的預見性，并且國際商事慣例對貿易各方而言更易于理解和接受，有利于當事人

4、自覺遵守和執(zhí)行裁決結果。國際商事慣例在友好仲裁中的適用也具有充分的可行性，國際立法、國外立法以及國際仲裁機構的仲裁規(guī)則為此提供了眾多的法律依據。并且友好仲裁與國際商事慣例在對公平正義的追求與維護上具有價值上的兼容性。在友好仲裁實務中，通過當事人對相關國際商事慣例適用的合理性進行舉證的方式可以幫助仲裁員從眾多的貿易慣例中做出正確的選擇。
　　我國尚未建立友好仲裁制度，以上友好仲裁與國際商事慣例關系的討論對我國友好仲裁制度的建立有重要

5、的指引作用。友好仲裁的確立符合仲裁發(fā)展的趨勢，有利于國民利益維護和我國仲裁事業(yè)發(fā)展，在我國確立友好仲裁具有必要性。同時我國的涉外仲裁在法律適用上當事人具有選擇權，并且法院的司法審查也不包含對實體法律適用的審查，友好仲裁在我國涉外仲裁中確立具有可行性?；谟押弥俨门c國際商事慣例的密切聯系，我國在建立友好仲裁制度的同時應該對兩者關系做出合理的安排。在立法上，不僅要在《仲裁法》中增加友好仲裁的規(guī)定，還要同時規(guī)定仲裁庭考慮相關的商事慣例的義務。