南非合同法中的違約及救濟(jì)制度研究.pdf

1、同時(shí)借鑒大陸法系和英美法系的相關(guān)制度是南非違約救濟(jì)制度和我國(guó)違約救濟(jì)制度的一個(gè)相同點(diǎn)，不同的是，南非違約救濟(jì)在制度融合的道路上比我國(guó)走得早，在融合方式和成果方面都有自身的獨(dú)特之處，可以為我國(guó)所借鑒。同時(shí)，中南兩國(guó)在民間交往和經(jīng)貿(mào)往來(lái)方面也比較頻繁，對(duì)南非違約救濟(jì)制度進(jìn)行研究也可以促進(jìn)中南兩國(guó)民商事交往的健康發(fā)展。
　　在現(xiàn)代南非法中，“違約”這一概念包含債務(wù)人遲延、債權(quán)人遲延、積極的債務(wù)不履行、拒絕履約和履行妨礙五種具體違約形態(tài)，

2、其中，兩種遲延的違約形態(tài)與履行的時(shí)間相關(guān)，積極的債務(wù)不履行與履行的內(nèi)容相關(guān)，拒絕履約和履行妨礙這兩種違約形態(tài)都可以在約定的履行期限到來(lái)之前構(gòu)成。在這些違約形態(tài)中，債務(wù)人遲延履行體現(xiàn)了南非法拆分融合的特點(diǎn)，履行妨礙體現(xiàn)了南非法對(duì)一些問(wèn)題細(xì)化處理的特點(diǎn)。違約的發(fā)生會(huì)產(chǎn)生一系列的法律后果，例如無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以請(qǐng)求實(shí)際履行、解除合同、賠償損害等。
　　在南非，違約的救濟(jì)方式有三大類(lèi)：維持合同效力的救濟(jì)是常規(guī)救濟(jì)，之下包括未履行抗辯權(quán)和實(shí)際履行

3、；解除合同是例外的救濟(jì)方式；賠償無(wú)過(guò)錯(cuò)方損失的救濟(jì)措施之下包含損害賠償和利息。除以上主要救濟(jì)方式之外，還有禁令和權(quán)利宣告兩種特殊的救濟(jì)方式。各種救濟(jì)方式可能可以并用，也可能相互沖突。在救濟(jì)法律淵源方面，實(shí)際履行融合了羅馬-荷蘭法和英國(guó)法，原告有權(quán)請(qǐng)求實(shí)際履行，但是該權(quán)利受到法官自由裁量權(quán)的制約。在違約救濟(jì)的內(nèi)在價(jià)值上，南非法更傾向于保障合同得到實(shí)際履行。在違約救濟(jì)權(quán)利的行使方面，南非非常注意社會(huì)政策和當(dāng)事人自治的統(tǒng)一，制度設(shè)計(jì)更加關(guān)注合

4、同雙方的利益衡量和各種價(jià)值的平衡，因此，法官在某些問(wèn)題上有較大的自由裁量權(quán)。在違約救濟(jì)方式的設(shè)計(jì)上，南非法比較注重細(xì)節(jié)，例如違約損害賠償中損害數(shù)額的計(jì)算和因果關(guān)系的確定中的一些做法。
　　中南兩國(guó)的違約救濟(jì)制度存在著諸多的區(qū)別，例如違約形態(tài)、違約形態(tài)體系、違約救濟(jì)目標(biāo)、對(duì)域外制度的借鑒方式等。南非違約救濟(jì)制度在某些方面可以為我國(guó)相關(guān)制度的完善提供借鑒意義，例如，南非違約形態(tài)體系的安排可以為我國(guó)提供認(rèn)識(shí)違約形態(tài)體系的新視角，南非在制