債權(quán)人參與公司治理法律問題探析——以銀行參與公司治理為中心.pdf

1、國內(nèi)外關(guān)于公司治理的著作可謂汗牛充棟，但大多集中于討論公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的安排，對于公司外部的利益相關(guān)者則提及甚少。現(xiàn)實中，由于缺乏完備的債權(quán)人參與公司治理制度，作為公司重要利益相關(guān)者的債權(quán)人一方深受其害，而銀行更是面臨巨額的呆壞賬的壓力?！豆痉ā吩谄胶夤靖髦黧w的利益時，對于債權(quán)人已經(jīng)表現(xiàn)出權(quán)利分配上的“不平衡”。故本文將研究集中于公司債權(quán)人參與公司治理制度，而在我國，銀行無疑是公司最大最重要的債權(quán)人，其參與公司治理更具有代表性和現(xiàn)實

2、意義。 本文共分為四章： 第一章，債權(quán)人參與公司治理的正當(dāng)性基礎(chǔ)，本章從對“公司治理”一詞的理解入手，列舉了國內(nèi)較主流的幾種觀點，通過比較得出公司治理應(yīng)該是內(nèi)部治理與外部治理的統(tǒng)一，“公司治理”一詞本身便蘊含著股東及其他利益相關(guān)者共同治理之意。然后，筆者通過分析“股東至上主義”的局限性和利益相關(guān)者理論的突破，從正反兩個方面論證了應(yīng)對傳統(tǒng)的公司治理模式做出相應(yīng)調(diào)整，讓股東之外的利益相關(guān)者參與到公司治理中，這為債權(quán)人參與公司

3、內(nèi)部治理提供了堅實的理論基礎(chǔ)。文章進一步分析了銀行債權(quán)人參與公司治理的優(yōu)勢與功效，將本文所要描述的“利益相關(guān)者”限定在銀行的范圍內(nèi)，為下文的論證圈定主體，從而有針對性的借鑒外國立法和實踐經(jīng)驗。 第二章，銀行債權(quán)人參與公司治理模式的域外比較，本章主要介紹了英國、美國、德國、日本對債權(quán)人參與公司治理問題的不同制度選擇。在介紹每一國家的治理模式時，重點探討其治理模式的特征、成因及債權(quán)人參與公司治理的具體途徑，在此之后，筆者還簡單分析了

4、每種模式的利弊，為后面的借鑒提供有理有據(jù)的鈾墊。最后重在得出結(jié)論，即制度的形成根源于特定的背景與土壤，我國在構(gòu)建銀行債權(quán)人參與公司治理制度時，須結(jié)合自身的市場發(fā)育程度及外在環(huán)境，設(shè)計出符合我國公司實情的債權(quán)人參與制度。 第三章，我國銀行債權(quán)人參與公司治理的本土化分析。本章首先分析了我國銀行債權(quán)人參與公司治理的現(xiàn)狀，著重介紹了五種已有的途徑，并就其利弊進行了簡單的剖析，這五種途徑分別是契約保護、主辦銀行制度、債轉(zhuǎn)股、新《公司法》的

5、保護和破產(chǎn)機制?；凇豆痉ā放c《破產(chǎn)法》有較大幅度的修改，在介紹公司法與破產(chǎn)法的相關(guān)制度時，強調(diào)了兩大新法在債權(quán)人利益保護問題上的亮點所在，力爭在分析問題時做到與時俱進，保證制度的時效性。其次就我國目前銀行參與公司治理制度的缺陷及其原因進行闡述，結(jié)合第一部分提到的已有途徑進行總結(jié)，提出了三點最主要的缺漏，即銀行獨立性相對較差，政府對銀行參與公司治理鼓勵不足，以及股東至上理念根深蒂固。說到底，我國尚缺乏公司治理過程中的銀行參與制度。

6、 第四章，我國銀行債權(quán)人參與公司治理制度之完善。本章有針對性的提出了我國銀行債權(quán)人參與公司治理制度的完善措施，主要包括四個方面：第一，以杠桿率的高低作為銀行介入公司治理的尺度；第二，允許銀行委派代表進入公司監(jiān)事會，主要強調(diào)通過銀行與公司約定的方式來確定銀行是否派駐代表進入公司監(jiān)事會，并指出目前銀行還不宜進入公司董事會；第三，增強貸款約束，利用“加速到期條款”以及“綠色信貸”政策來間接參與公司治理，并執(zhí)行嚴(yán)格的貸后審查；第四，通過重整