水權(quán)問(wèn)題的幾點(diǎn)法律分析.pdf

1、中文摘要水權(quán)作為一種特殊的用益物權(quán)， 是由水資源所有權(quán)派生出來(lái)， 是汲水權(quán)、 引水權(quán)、 蓄水權(quán)、 排水權(quán)、 航運(yùn)水權(quán)等組成的 權(quán)利束， 是具有很強(qiáng)公權(quán)性質(zhì)的私權(quán)。水權(quán)按不同的分類(lèi)方法可以分為不同的種類(lèi)， 其中最常用的分類(lèi)方法是水權(quán)行使的形態(tài)和用水目 的。 水權(quán)由 于其支配形式的 特殊性與其客體的 特殊性決定了 其客體的不特定性是一般形態(tài)， 特定性反而是例外。 汲水權(quán)、 引水權(quán)等類(lèi)型猶如水所有權(quán)主體的轉(zhuǎn)換器， 其運(yùn)行導(dǎo)致水資源所有權(quán)向 水

2、所有權(quán)的轉(zhuǎn)換。 正因?yàn)樗畽?quán)的客體不具有特定性， 水權(quán)不含有占 有權(quán)能。 因此水權(quán)基本上不具有排他性， 應(yīng)通過(guò)優(yōu)先權(quán)規(guī)則來(lái)解決水權(quán)人之間的利益分配。 依據(jù)先占 用原則取得的水權(quán)， 閑置達(dá) 一 定年限 便歸于消滅。 我國(guó)采取土地所有權(quán)、 水資源所有權(quán)、 水權(quán)分立的模式，因 此水權(quán)可以脫離土地所有權(quán)而單獨(dú)取得、 轉(zhuǎn)讓、 抵押。 無(wú)論按實(shí)際有益用水還是未來(lái)有益用水， 它們作為水權(quán)取得的條件各有利弊。 擬參照美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)， 引入不完全水權(quán)的概念，

3、則可以 兼顧兩者的 優(yōu)點(diǎn)。 從水權(quán)問(wèn) 題進(jìn)而反思相關(guān)的民 法理論。關(guān)鍵詞: 水權(quán) 客體 優(yōu)先權(quán) 物權(quán) 準(zhǔn)物權(quán)引言法律規(guī)定水資源歸國(guó) 家所有并實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的背景下， 面對(duì)水資源短缺的 局面， 我們解決市場(chǎng)主體用水問(wèn) 題有效的途徑是配置給市場(chǎng)主體水權(quán)， 或者使其獲得水合同 債權(quán)， 并根據(jù)每個(gè)市場(chǎng)主體對(duì)水需求的數(shù)量變化， 允許通過(guò)市場(chǎng)主體協(xié)商而非行政強(qiáng)制使水權(quán)或者水合同 債權(quán)移動(dòng)。通過(guò)對(duì)我國(guó) 水資源現(xiàn)狀的調(diào)查和對(duì)用水實(shí)際 情況的掌握， 又

4、有浙江省東洋市與義烏市所為 “ 水權(quán)轉(zhuǎn)讓” 的案例， 水管部門(mén) 及其管理人員、 經(jīng)濟(jì)學(xué)家、 法學(xué)家以 及社會(huì)有關(guān)人士都大聲疾呼，我國(guó)必須盡快建立水權(quán)制度，并允許水權(quán)轉(zhuǎn)讓。關(guān)于水權(quán)轉(zhuǎn)讓的必要性和急迫性許多學(xué)者和專(zhuān)家都進(jìn)行了 詳細(xì)地分析， 筆者不再贅言。 然而在我們對(duì)水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的啟動(dòng)和運(yùn)行進(jìn)行分析之前， 我們首先要把水權(quán)的 理論問(wèn) 題搞清楚， 如果還沒(méi)把水權(quán)問(wèn) 題搞清楚就急急忙忙討論水權(quán)交易問(wèn)題， 那么匆忙中構(gòu)建起來(lái)的水權(quán)交易市場(chǎng)就會(huì)象沙

5、灘上的大廈， 遲早會(huì)坍塌的。我國(guó)當(dāng) 前在水權(quán)方面的 法律還比 較薄弱， 尚 有許多工作P A待完成。 基于此， 本文將對(duì)水權(quán)中的若干法律問(wèn)題進(jìn)行一些探索。本文將著重對(duì)以 一 下 問(wèn) 題進(jìn)行闡 述:一、水權(quán)的定義主要討論的焦點(diǎn)在于水權(quán)的定義中是否包含水資源所有權(quán)。 本文認(rèn)為水權(quán)的概念中不包含水資源所有權(quán);二、 水權(quán)的 特殊屬性本文認(rèn)為水權(quán)與傳統(tǒng)用益物權(quán)的差異很大， 主要表現(xiàn)在: ( 一) 在客體的 特定, 勝 方面， 水權(quán)或者不具備， 或

6、者要求得不嚴(yán)格， 典型狀態(tài)僅在個(gè)別場(chǎng)合存在。 與此相關(guān)，( 二) 在一物一權(quán)主義方面， 水權(quán)類(lèi)似于抵押權(quán)， 表現(xiàn)得很弱。( 三) 水權(quán)無(wú)追及效力。 在水權(quán)的客體與水資源的客體融為一體時(shí)， 盜用水構(gòu)成侵害水資源所有權(quán)， 基本不構(gòu)成侵害水權(quán)。 即 使構(gòu)成， 因水一旦被盜用， 就不再是水權(quán)的客體， 水權(quán)人自 然不能基于水權(quán)請(qǐng)求返還。 該結(jié)論同 樣適用于水權(quán)的客體與水資源所有權(quán)的客體相分離的 場(chǎng)合。 ( 四) 優(yōu)先性在水權(quán)中非常突出， 且獨(dú)具特

7、色。 第 ， ，因水權(quán)與其他物權(quán)、 與非水合同 債權(quán)不會(huì)基于同一客體而發(fā)生， 故談不上誰(shuí)優(yōu)先于誰(shuí)的問(wèn) 題。優(yōu)先性?xún)H發(fā)生在水權(quán)之間或者水權(quán)與水合同債權(quán)之間，范圍 較窄。第二， 優(yōu)先性在水權(quán)中既表現(xiàn)在水權(quán)的 取得方面，又體現(xiàn)于水權(quán)之間的 位序上，比 較豐富。( 五) 水權(quán)與礦業(yè)權(quán)、 漁業(yè)權(quán)之間， 后兩者與傳統(tǒng)用益物權(quán)之間， 均存在著很大的區(qū)別。 ( 六) 較之傳統(tǒng)的用益物權(quán)， 水權(quán)體現(xiàn)出更強(qiáng)的公權(quán)性。此外本文還將對(duì)水權(quán)的類(lèi)型、 水權(quán)與土地權(quán)