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文檔簡介
1、<p><b> 本科畢業(yè)論文</b></p><p><b> (20 屆)</b></p><p><b> 法學(xué)</b></p><p><b> 論強奸罪的立法完善</b></p><p><b> 論強奸罪的立法完
2、善</b></p><p> 摘要:面對經(jīng)濟、政治、社會、文化的發(fā)展變化,強奸罪的形式已呈現(xiàn)出多樣化。隨著同性強奸、婚內(nèi)強奸、女性強奸男性等強迫性交行為的不斷出現(xiàn),使我國現(xiàn)行刑法有關(guān)強奸罪的規(guī)定已不能適應(yīng)形勢的發(fā)展。本文通過對國內(nèi)外關(guān)于強奸罪立法的比較,分析我國強奸罪的立法缺陷,提出了完善我國強奸罪的立法建議。</p><p> 關(guān)鍵詞:強奸罪;女性主體;立法缺陷;立法完善
3、</p><p> On the Legislative Perfection of the Crime of Rape</p><p> Abstract: The face of economic, political, social and cultural development and change in the form of rape have shown diversi
4、fication. With same-sex rape, marital rape, female rape, forced sexual intercourse and other acts of men continue to emerge, so that our existing criminal law provisions of the crime of rape can not meet the development
5、of the situation. Based on the international comparison of legislation on rape, rape of the legislative analysis of the defects by improving the legislative</p><p> Key words: Rape;Female subject;Legislativ
6、e Defects;Legislation</p><p><b> 目 錄</b></p><p> 一、我國強奸罪的構(gòu)成…………………………………………………………………1</p><p> 二、我國現(xiàn)行刑法中關(guān)于強奸罪立法的缺陷…………………………………………1</p><p> ?。ㄒ唬┲灰?guī)定了男性主體,
7、缺失了女性主體……………………………………1</p><p> (二)對于婚內(nèi)是否存在強奸尚未立法…………………………………………2</p><p> ?。ㄈo法解決同性強奸的問題………………………………………………3</p><p> (四)違背了法律面前人人平等原則……………………………………………4</p><p> 三、我國強
8、奸罪的立法完善建議…………………………………………………4</p><p> ?。ㄒ唬┩晟茝娂樽锏姆缸镏黧w——增加女性主體……………………………4</p><p> ?。ǘ┟鞔_丈夫主體,承認婚內(nèi)強奸……………………………………………5</p><p> (三)擴大強奸罪犯罪對象的范圍………………………………………………6</p><p>
9、 四、結(jié)語…………………………………………………………………………………7</p><p> 注釋……………………………………………………………………………………7</p><p> 參考文獻………………………………………………………………………………7</p><p> 致謝……………………………………………………………………………………9</p&g
10、t;<p><b> 論強奸罪的立法完善</b></p><p> 強奸罪是一種嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的傳統(tǒng)犯罪,具有嚴(yán)重的社會危害性,發(fā)案率高。在各國刑法中始終占有一席之地,是各國重點打擊的犯罪之一,我國也不例外。但是, 面對經(jīng)濟、政治、社會、文化的發(fā)展變化,強奸罪的形式已呈現(xiàn)出多樣化。隨著男性對男性、女性對女性、女性對男性強迫性交以及丈夫?qū)ζ拮訌娖刃越坏惹樾蔚牟粩喑霈F(xiàn),使
11、我國現(xiàn)行刑法有關(guān)強奸罪的規(guī)定已不能適應(yīng)形勢的發(fā)展。為了避免形式多樣的強奸手段嚴(yán)重侵害了憲法和法律賦予公民的基本權(quán)利和人身權(quán)利,對我國強奸罪的立法進行完善已經(jīng)成為一個必須解決重要的課題。</p><p> 一、我國強奸罪的構(gòu)成</p><p> 強奸罪是指以暴力,脅迫或者其他手段,違背婦女的意志,強行與其發(fā)生性交的行為。我國現(xiàn)行刑法第二百三十六條規(guī)定:“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的
12、,處三年以上十年以下有期徒刑?!薄凹橐粷M十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰?!薄皬娂閶D女、奸淫幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑: (一)強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的; (二)強奸婦女、奸淫幼女多人的; (三)在公共場所當(dāng)眾強奸婦女的; (四)二人以上輪奸的; (五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的?!?lt;/p><p> 根據(jù)所侵犯的對象是否已滿14周歲的女性,將強奸罪分
13、為兩種情況:第一種,是以暴力、脅迫或者其他手段,違背已滿14周歲婦女意志,強行與之發(fā)生性交的行為。第二種,是明知對方是未滿14周歲的幼女,而與其發(fā)生性關(guān)系的行為。</p><p> 我國強奸罪構(gòu)成條件:1、行為對象:“婦女”。一般認為是已滿14周歲的少女與成年婦女,被害婦女的社會地位、思想品德、生活作風(fēng)、結(jié)婚與否不影響本罪的成立。奸淫幼女(不滿14周歲)屬于強奸罪的從重情節(jié),間接故意也可以構(gòu)成奸淫幼女。2、行為
14、內(nèi)容:(1)、正常意義上的性交行為是行為人的結(jié)果行為。此外的猥瑣行為,不構(gòu)成強奸罪。(2)、強奸以違背婦女意志為前提。違背婦女意志的表現(xiàn)為:行為人必須采取某種足以使婦女不知反抗、不能反抗或不敢反抗的手段,即暴力、脅迫、或者其他手段。3、行為主體:年滿14周歲、具有刑事責(zé)任能力的男性。</p><p> 二、我國現(xiàn)行刑法中關(guān)于強奸罪立法的缺陷</p><p> 從我國現(xiàn)行刑法第二百三十六
15、條規(guī)定可以看出,現(xiàn)行刑法對強奸罪的規(guī)定存在明顯的滯后性和不足。具體表現(xiàn)為:</p><p> ?。ㄒ唬┲灰?guī)定了男性主體,缺失了女性主體</p><p> 我國強奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段,違背婦女的意志,強行與其發(fā)生性交的行為。主體只是年滿十四周歲,具備刑事責(zé)任能力的男性。而現(xiàn)實中隨著社會的發(fā)展和人們性觀念的改變,女性的性主體意識逐漸增強,她們不再單純地以強奸罪的被害人的姿態(tài)出現(xiàn),
16、而且在某些場合扮演強奸罪的直接正犯,出現(xiàn)了女性強奸男性的情況。近年來,女性“強奸”男性的案例不斷見諸報端媒體。尤其是在具有從屬、隸屬關(guān)系的人群中,如師生、主雇等,這類案件發(fā)生率比較高。②還有以男女朋友關(guān)系而進行強奸的案件也很多。例如:“三少婦輪奸16歲少年致其喪失性能力”案。2007年11月24日,周某應(yīng)女友邀請到縣城一家飯館一起吃飯,同行的還有女友張某的兩個女友。席間,三少婦趁周某去洗手間期間,將事先準(zhǔn)備好的春藥放在周某的啤酒杯里,待
17、周某回來后,三少婦共邀周某一同干杯,然后,三少婦又輪流向周某敬酒,致其醉酒。待春藥起作用后,三少婦輪流“作業(yè)”長達兩小時之久。因為周某喝酒過多,加上勞累興奮過度,導(dǎo)致突然休克。后經(jīng)醫(yī)生搶救脫險,但由此可能喪失性能力。</p><p> 關(guān)于女性能否成為強奸罪的主體,理論界存在著否定說與肯定說兩種截然不同的觀點。否定說認為;強奸罪是真正身份犯。或稱強奸罪所要求的主體是特殊主體——男性,“男性是性行為的主要攻擊者,
18、女性不可能成為強奸男性的主犯?!雹蹮o此特殊身份該犯罪則根本不可成立,即強奸罪主體只能由男性構(gòu)成,女性永遠是而且只能是被侵犯的客體。而肯定說則認為:除了教唆犯和幫助犯,女性還可以作為強奸罪單獨犯罪的直接實行犯。</p><p> 隨著女權(quán)運動的發(fā)展,西方國家對于強奸罪的有關(guān)規(guī)定現(xiàn)已發(fā)生了很大的變化,許多國家或地區(qū)都對強奸罪進行了修訂。如:德國、意大利、法國等等。而我國由于在特殊的歷史條件下和傳統(tǒng)文化觀念的影響下,
19、盡管我國刑法典早就承認女性可以成為強奸罪的共同犯罪主體,但卻不包括女性可以作為直接正犯的情況,導(dǎo)致我國的強奸罪的立法在女性可以成為強奸罪的直接實行犯未予以回應(yīng),造成了法律空白。</p><p> ?。ǘτ诨閮?nèi)是否存在強奸尚未立法</p><p> 由于脫離封建社會比較晚,男尊女卑的傳統(tǒng)思想比較根深蒂固,雖然近幾年女權(quán)運動開展比較活躍,但是仍有很多人的觀念中一直認為女人就是用來洗衣服帶
20、孩子的。導(dǎo)致我國對于婚姻關(guān)系中妻子的權(quán)利義務(wù)不夠重視,就連婚內(nèi)強奸行為是否構(gòu)成犯罪都有很大的爭議。但學(xué)術(shù)界對此展開了激烈的的討論,其中主要有三種觀點:</p><p> 1、婚內(nèi)強奸否定說。“配偶間的自愿性生活已作為婚姻契約中的一個當(dāng)然組成部分而被法律認可,只要婚姻契約不解除,性生活的合法性就不容置疑,丈夫在行使自己受法律保護的權(quán)利,作為妻子有義務(wù)應(yīng)丈夫的要求與其進行性行為,因而丈夫在當(dāng)時的情況下雖然違背妻子的
21、意志,采取不當(dāng)?shù)氖侄危荒芤虼硕J定為強奸罪?!雹芡瑫r,從實際操作的可行性上來說。就婚內(nèi)強奸案件來說取證困難、缺乏可操作性。夫妻問的性行為屬于個人隱私,又有合法性關(guān)系的外衣,外人難以知曉。所以,婚內(nèi)強奸是不宜立法的。</p><p> 2、婚內(nèi)強奸肯定說。首先,“強奸罪的主體是一般主體,即凡達到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力的自然人即可,丈夫自然如此。性的不可侵犯的權(quán)利是婦女人身權(quán)利的重要內(nèi)容,如果丈夫違背妻
22、子意志,采取強制手段侵犯妻子的性權(quán)利,就應(yīng)該以強奸罪論處?!雹萜浯危閮?nèi)強奸的主體符合《刑法》第二百三十六條對行為主體的規(guī)定,強奸罪的主體是一般主體,而且只能是男子。依照《刑法》第十七條第二款的規(guī)定,已滿十四周歲的人犯強奸罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。我國《婚姻法》規(guī)定男性結(jié)婚最低年齡為二十二周歲,因此符合對強奸罪的主體要求。 最后,在現(xiàn)代社會中,男女雙方地位的平等已經(jīng)得到了明確地體現(xiàn),男女雙方基于合法平等地位締結(jié)的婚姻意味著夫妻在家庭中地位的
23、平等,《婚姻法》第十三條規(guī)定:夫妻在家庭中的地位平等?!胺蚱尴碛衅降鹊臋?quán)利和義務(wù),妻子有過性生活的權(quán)利,也應(yīng)該有拒絕過性生活的權(quán)利,性生活是夫妻之間默契的靈與肉的交流,認可丈夫的性侵犯權(quán)利,否認妻子的性拒絕權(quán)利,是對夫妻平等的極端藐視,也是嚴(yán)重違反性生活應(yīng)該自愿,互娛這一社會主義性道德的基本要求的,更是對權(quán)利、義務(wù)對等性的曲解?!雹蕖搬槍D女而已,性的不可侵犯權(quán)的性質(zhì)顯然重于其他方</p><p> 3、婚內(nèi)強
24、奸折衷說。任何極端化的觀點都是值得商榷的,由于婚內(nèi)強奸的這一問題是以婚姻關(guān)系合法存續(xù)為前提的,與一般的強奸行為相比具有一定的特殊性的,一方面要兼顧夫妻間的夫妻關(guān)系這一特殊事實,另一方面對于也不能放棄對婦女合法權(quán)益的保護。因此拆衷說的結(jié)論是,一般情況下丈夫奸淫妻子不構(gòu)成強奸罪,但有下列情形出現(xiàn)的除外:1、男女雙方雖已登記結(jié)婚,但并無感情并且尚未同居,也未曾發(fā)生性關(guān)系,而女方堅持要求離婚,男方進行強奸的;2、夫妻感情確已破裂,并且長期分居,
25、丈夫進行強奸的;3、在夫妻雙方感情破裂后離婚前丈夫已經(jīng)申明不再對妻子進行騷擾而對妻子進行強奸的;4、法院已判決雙方離婚,在判決生效前丈夫處于報復(fù)等心理對妻子實施暴力的;5、以及其他情形。</p><p> (三)無法解決同性強奸的問題</p><p> 同性戀行為自古以來就一直存在,在社會走向多元化與包容化的今天,同性戀者基本上得到社會的普遍理解,某種意義上說:城市化增加了“真正”同性
26、戀者搞的同性戀行為的總量。根據(jù)衛(wèi)生部官方調(diào)查結(jié)果顯示,中國大陸同性戀人群基數(shù)大約為4000 萬,它已經(jīng)成為社會學(xué)意義上的真正族群。在當(dāng)前同性間婚姻法律并不認可的情況下,同性性關(guān)系必然存在失衡狀態(tài),當(dāng)這種情況越發(fā)嚴(yán)重時,就必然會出現(xiàn)同性性強暴這一社會現(xiàn)象。</p><p> 同性強奸,是指暴力、脅迫或者其他手段違背同性的他人意志,強行與其發(fā)生違背自然規(guī)律的同性性行為。我國《刑法典》除針對同性未成年人實施性行為構(gòu)成
27、猥褻兒童罪之外,如何處理同性成年人之間的性強制行為,在法律上存在空白。如男性的同性強奸,也稱“雞奸”,多以男性生殖器插入對方肛門實現(xiàn),這在我們國家并非罕見。據(jù)報道:2005年7月20日,寧波市某小區(qū),肖某(男)在遭遇同性強奸時憤而將強奸其的邵某(男)殺死,最后肖某被判處有期徒刑五年。 由于我國《刑法》對同性強奸無明文規(guī)定。肖某雖然被邵某強奸,但邵某卻并沒有犯罪。所以肖某殺死邵某的行為只能認定為故意殺人。因為此案是全國首例男子被強奸后為抵
28、制性侵犯殺人的案子,找不出相關(guān)案例比照,最后,法院以被害人有”重大過錯“為由,對肖某從輕判決。面對上述的案例,我們試著想想:如果肖某是女性,那么他殺死正在對其進行強奸犯罪的邵某的行為就屬于正當(dāng)防衛(wèi),而不負刑事責(zé)任。同樣的案情,僅僅因為被侵犯者的性別,造成判決結(jié)果的天壤之別,這難道不是我們立法上的空白所造成的嗎?</p><p> 由于傳統(tǒng)觀念思想的約束,很多人對同性強奸還沒有清楚的認識,往往會覺得即使是發(fā)生了同
29、性強奸,也不會造成多大社會危害。然而事實證明,同性強奸具有嚴(yán)重的社會危害性,表現(xiàn)在以下三個方面:1、嚴(yán)重侵犯了公民的性權(quán)利,公民享有性自由權(quán),同性性強暴對公民的性自由權(quán)構(gòu)成侵害,同時也侵害到公民的身心健康權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)和人身自由權(quán)。事實證明,同性性強暴造成的傷害并不亞于異性間性強暴行為,它會給受害者的身體與心理造成極其嚴(yán)重的心理創(chuàng)傷,影響受害者自我認同感,使心理承受能力弱的被害人容易發(fā)生心理扭曲和崩潰。2、危害到了社會秩序的安全與穩(wěn)定。
30、目前,被同性性強暴的受害方會由于“面子問題”或“心理陰影”,常常去選擇“私力”救濟的方法,采用違法手段來報復(fù)施暴者,造成社會秩序進一步破壞;另外由于現(xiàn)在同性性強暴不是犯罪行為,這將縱容施暴者“無約束”的繼續(xù)實施同性性強暴行為,造成此類案件不斷增多。3、增加了傳播性病和艾滋病的風(fēng)險。實施同性性強暴的行為人一般都是同性戀者,根據(jù)我國傳染病防治機構(gòu)的調(diào)查報告顯示,同性戀群體中感染性病艾滋病的比例是非常高的。在發(fā)生同性性強暴時,特別是男性之間進
31、行的肛交,非常容易傳染性病與艾滋病。</p><p> ?。ㄋ模┻`背了法律面前人人平等原則</p><p> 所謂法律面前人人平等一般其涵義有:一是任何公民不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限,都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利。二是任何人的合法權(quán)利都一律平等地受到保護,對違法行為一律依法予以追究,決不允許任何違法犯罪分子逍遙法外;這一憲法原則既
32、包括司法平等,即公民在適用法律上一律平等,又包括公民在守法上一律平等。 性的權(quán)利作為人的身體權(quán)利的一種表現(xiàn)形式,是人們所合法擁有的權(quán)利,擁有者可以按照自己的意志決定正當(dāng)性行為,無論男女,其性的權(quán)利都是平等的,與人的財產(chǎn)權(quán)、自由權(quán)等基本權(quán)利一樣都應(yīng)當(dāng)平等地受到法律的保護。</p><p> 通過對強奸罪法益保護變遷歷史的回顧,可以看出來,我國的強奸罪立法貌似是對婦女權(quán)益的特殊保護,實則是對婦女的另外一種形式的歧視
33、。同時,刑法只保護婦女不實施性行為的自主權(quán),而忽視男性的這種權(quán)利,也與我國現(xiàn)實的社會狀況相脫節(jié)。對于女性“強奸”男性多以民事案件處理,至多依照侮辱罪來追究刑事責(zé)任。例如:我國《刑法》第二百三十六條規(guī)定:“奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸罪論,從重處罰”。第二百三十七條規(guī)定:“以暴力、脅迫或其他手段強制猥褻婦女或者侮辱婦女的,處五以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的,處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的,依照前兩款的規(guī)定從重處
34、罰?!备鶕?jù)以上兩個法條可以看出,在“奸淫”兒童的案件中,若男性奸淫不滿十四周歲幼女的,以強奸論;而女性奸淫不滿十四周歲幼男的,則只能按猥褻兒童罪處刑。這種立法狀況導(dǎo)致了手段相同,結(jié)果相同,僅因行為主體性別不同而出現(xiàn)處理結(jié)果迥異的反常局面。這同我國確立的“刑法面前人人平等”基本原則所蘊涵的法理精神是背道而馳的。</p><p> 三、我國強奸罪的立法完善建議</p><p> 法律源于經(jīng)
35、驗而不是邏輯,對法律的變革應(yīng)當(dāng)源于實際,考察刑法發(fā)展的歷史沿革與其進化歷程,順著刑法未來發(fā)展的趨勢而追求其理想,逐步改革、以求實效,避免過于超越普通國民的法律感情而破壞法律本身。</p><p> (一)完善強奸罪的犯罪主體——增加女性主體</p><p> 傳統(tǒng)刑法理論認為,強奸罪的實行主體只能是男性,女性可以成為強奸罪的教唆犯或幫助犯,但不能構(gòu)成強奸罪的實行犯。這是受傳統(tǒng)社會中男尊
36、女卑、女弱男強的父權(quán)制社會的性別觀念的影響。在傳統(tǒng)觀念中,男人是不可能被強奸的。男人一直都是社會的主導(dǎo),女性只是男性的附屬,她們在三綱五常的壓迫下根本不可能影響和動搖男人的地位。盡管有男女平等的思想,但是并不能立刻改變我們幾千年遺留的腐朽思想,進而不可能在當(dāng)時的立法中成為現(xiàn)實。</p><p> 現(xiàn)實中仍然有好多人認為:女性在未經(jīng)男性的同意的情況下,是很難強行與男性發(fā)生性交行為的,所以男性不可能成為被強奸的對象
37、。這些人之所以會認為男性不會被女性強奸,是由于他們對強奸方式的誤解,認為強奸的方式只有身體強制,但其實強奸的方式還包括心理強制。心理強制的突出特點是被害人對于性交根本不可能進行有效認識或是行為人憑借絕對優(yōu)勢對被害人擁有不可動搖的控制力,使其不得不就范。心理強制可以是以下情形之一:1、“主動促使”,例如行為人設(shè)計讓被害人處于醉酒、吸毒等不省人事的狀態(tài)。2、“順勢利用”,例如利用未成年、心智耗弱者、醉酒者的現(xiàn)實困境,或者是行為人與被害人存在
38、某種特殊的關(guān)系。</p><p> 其實一個人可否成為犯罪人,不取決于他或者她的性別,而取決于其是否實施了刑法所禁止的行為,并造成危害后果。性犯罪的主體并不是僅僅只限于男性,女件也可以是直接實施性犯罪的主體。隨著時代的變遷和人們性觀念的解放,女性可以成為強奸罪的單獨正犯已經(jīng)是一個不爭的事實,而且發(fā)案數(shù)量也在逐漸增多。從國外的立法例來看,許多國家和地區(qū)已經(jīng)將強奸罪主體擴大到女性了。例如:德國1975年刑法典中的強
39、奸罪還僅指“強迫婦女”,但1998年新版刑法典就只規(guī)定“強奸他人”;意大利刑法典第609條規(guī)定“強迫他人實施或接受性行為的,處……”;我國臺灣地區(qū)也將強奸罪的對象由“婦女”擴充為“男女”。美國有些州的法律認為強奸是一種侵犯人身的犯罪,在男性雞奸男性,男性強迫男性口淫,女性強迫男性性交情況下,男性都可以成為強奸犯罪的受害人?!懊绹每怂_斯州的規(guī)定有強奸男孩罪,其犯罪主體為婦女?!?lt;/p><p> 通過對強奸罪法
40、益保護變遷歷史的回顧,可以看出來,我國的強奸罪立法貌似是對婦女權(quán)益的特殊保護,實則是對婦女的另外一種形式的歧視。同時,刑法只保護婦女不實施性行為的自主權(quán),而忽視男性的這種權(quán)利,也與我國現(xiàn)實的社會狀況相脫節(jié)。因此基于保護男女平等的性不可侵犯的權(quán)利,當(dāng)男性的這一重要人身權(quán)利遭到侵犯時,法律也應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的保障而不是漠然視之。作為保障人權(quán)中最后一道防線的刑法更應(yīng)當(dāng)在男女性平等方面做出積極的回應(yīng),這不僅是憲法的要求,也是現(xiàn)代法治的要求。因此在立
41、法上,我們不應(yīng)繼續(xù)限制強奸罪的主體性別,而應(yīng)承認女性存強奸罪中的主體地位。</p><p> (二)明確丈夫主體,承認婚內(nèi)強奸</p><p> 傳統(tǒng)的強奸罪立法一直否認婚內(nèi)強奸作為法律事實的存在,主張“丈夫豁免”,即根據(jù)婚姻契約,女性在結(jié)婚以后,已經(jīng)概括地同意丈夫的性生活要求, 儒家倫理中的“三從四德”就是女性從屬地位的真實寫照。既然妻子在肉體上從屬于丈夫,自然也就沒有婚內(nèi)強奸之說。
42、然而,在社會理念日益更新、法制文明建設(shè)日趨完善的今天,利用法律手段懲治和消滅婚內(nèi)強奸行為,應(yīng)該成為新時代法制建設(shè)的一個重要任務(wù)。</p><p> 從目前看來,世界各國的發(fā)展趨勢都是將婚內(nèi)強奸按犯罪處理。例如,20世紀(jì)70年代,美國《新澤西州刑法典》規(guī)定:“任何人都不得因年老或者無性能力或者同被害人有婚姻關(guān)系而推定為不能犯強奸罪”,到1993年,北卡羅來納州成為最后一個廢除丈夫豁免的州。英國在1991年的《R法
43、案》中的判例認定:沒有規(guī)則規(guī)定丈夫不能被判定強奸其妻子,從而廢除了《1976年法案》對強奸罪的認定只能是“非法性交”(婚姻外)的規(guī)定。除上述所列國家和地區(qū)外,瑞典、丹麥、挪威、澳大利亞南部等國家和地區(qū)也廢除了“丈夫豁免”這一長達數(shù)千年的陋習(xí),從而實現(xiàn)了這一歷史性的轉(zhuǎn)換?;閮?nèi)強奸的明確犯罪化不僅可以為遭受丈夫強奸的婦女提供法律上的保護,還能夠?qū)δ行云鸬揭欢ǖ耐刈饔?。更重要的是,它將從形式上徹底摧毀丈夫強奸妻子無需承擔(dān)法律責(zé)任的傳統(tǒng)觀念的
44、合法性,從而進一步推動社會的男女平等。</p><p> 我國憲法第48條明確規(guī)定:“ 中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。”從該條憲法可以看出婚姻并是意味丈夫可以任意支配妻子的人格和意志,丈夫強行與妻子發(fā)生性行為,根本就是對妻子人格的踐踏。然而現(xiàn)實中我國法律卻沒有在婚姻上做到人人平等,例如:2010年12月9日,“李某強奸妻子” 一案。夫妻雙方已經(jīng)長期分
45、居,在一次爭吵中,李某不理妻子的反抗,強行與她發(fā)生了性行為。該案被廣東省佛山市順德區(qū)法院一審宣判無罪。</p><p> 在中國這樣一個婦女地位長期處于不平等的社會里,存在大量的家庭暴力行為。我們并不能基于某種形式上的理由否定或者對此一現(xiàn)象置之不理。誠然,我們需要認真思考國家強制力介入私人生活的領(lǐng)域,但是另一方面平等原則也必須受到非常的重視。我們并不認為當(dāng)夫妻雙方關(guān)上房門的時候就意味著國家保護婦女的努力同時被隔
46、在了門外,相反如果要真正做到對于平等原則的尊重,這種保護力量和理由必須時刻環(huán)繞婦女自身。如果我們擔(dān)心丈夫會因為失去“丈夫的豁免權(quán)”而被妻子修理,那么似乎我們更沒有理由拒絕妻子被修理的可能;如果我們擔(dān)心丈夫的聲譽,那么我們似乎更有理由擔(dān)心妻子由于要被迫帶著臉上的傷痕去上班而肯能產(chǎn)生的影響。</p><p> 有些人擔(dān)心婚內(nèi)強奸行為的犯罪化會導(dǎo)致破壞家庭基礎(chǔ)穩(wěn)定的后果。筆者認為:依賴暴力滿足性需求的婚姻已不再是正常
47、的婚姻關(guān)系,而是喪失感情基礎(chǔ)的婚姻,對這樣婚姻中的強奸行為定罪處罰只是加速這種不道德的婚姻的終結(jié)過程,而不會影響家庭基礎(chǔ)的穩(wěn)定性。肯定婚內(nèi)強奸,雖然不能完全制止婚內(nèi)強奸行為的發(fā)生,但它將具有重要的象征性意義:有助于解決父權(quán)制社會男女性權(quán)利不平等的藩籬,有助于運用法律在推進實現(xiàn)男女真正平等方面邁出實質(zhì)性的步伐??梢哉f,肯定婚內(nèi)強奸,是標(biāo)志著女性真正解放的一大里程碑。</p><p> (三)擴大強奸罪犯罪對象的范
48、圍</p><p> 性的權(quán)利作為人的身體權(quán)利的一種表現(xiàn)形式,是人們所合法擁有的權(quán)利,擁有者可以按照自己的意志決定正當(dāng)性行為,無論男女,其性的權(quán)利都是平等的,與人的財產(chǎn)權(quán)、自由權(quán)等基本權(quán)利一樣都應(yīng)當(dāng)平等地受到法律的保護。所以個人性自由權(quán)與性自決權(quán)并不僅僅是只有女性才擁有,男性同樣應(yīng)該受到應(yīng)有的保護。當(dāng)今各國關(guān)于強奸犯罪對象的性別規(guī)定日趨進行完善,例如:法國對強奸罪的規(guī)定:“以暴力、強制、威脅或趁人無備對他人以任
49、何進入行為,無論其為何種性質(zhì),均為強奸罪?!钡聡谭ǖ湓凇搬槍π缘淖晕覜Q定的犯罪行為”中,對被害人的稱謂為“受保護者”、“他人”、“被害人”等,被害人性別均無限制。而我國現(xiàn)有關(guān)于強奸罪的規(guī)定已不適應(yīng)形勢的發(fā)展,作為保障人權(quán)的現(xiàn)代刑事立法應(yīng)該作出積極的回應(yīng)。為此,我國刑法應(yīng)該參照國外一些國家修改強奸罪的成功立法例,將強奸罪犯罪對象的范圍進行完善:將“強奸婦女”改為“強奸他人”,“ 奸淫幼女”改為“幼童”。具體是將我國現(xiàn)行《刑法》第二百三十
50、六條規(guī)定改為:“以暴力、脅迫或者其他手段強奸他人的,處三年以上十年年以下有期徒刑?!薄凹橐粷M十四周歲的幼童的,以強奸論,從重處罰?!薄皬娂閶D女、奸淫幼童,有下列情形之</p><p><b> 四、結(jié)語</b></p><p> 面對當(dāng)今社會經(jīng)濟的發(fā)展趨勢,我國現(xiàn)行刑法規(guī)定的強奸罪已明顯呈現(xiàn)出滯后性。隨著時代的變遷,強奸手段也在不斷升華,隨著男性對男性、女性對女
51、性、女性對男性強迫性交以及丈夫?qū)ζ拮訌娖刃越坏惹樾蔚牟粩喑霈F(xiàn),我國現(xiàn)行刑法規(guī)定的強奸罪已不足以有效保護憲法和法律賦予公民的基本權(quán)利和人身權(quán)利。</p><p> 在社會理念日益更新、法制文明建設(shè)需要日趨完善的今天,對我國強奸罪的立法進行完善,應(yīng)該成為新時代法制建設(shè)的一個重要任務(wù)。</p><p><b> 注釋:</b></p><p>&
52、lt;b> ?、伲?。</b></p><p> ②:何承斌,龔?fù)ね?《強奸罪立法的反思與重構(gòu)》.北京:中國法制出版社.2003年版:5.</p><p> ③:陳澤廣.《性犯罪研究》.武漢:武漢出版社.1988年版:15.</p><p> ?、埽糊R文遠.《刑法》.北京:法律出版社.1999年版:532.</p><p>
53、; ?、荩翰茉姍?quán).《婚姻家庭繼承法》.北京:北京大學(xué)出版社.2006年版:108.</p><p> ?、蓿豪盍⒈?《婚內(nèi)強奸應(yīng)構(gòu)成強奸罪》.云南:云南大學(xué)學(xué)報.2001年版:4. </p><p> ?、撸簭埫骺?《法益初論》.北京:中國政法大學(xué)出版社.2000年版:400.</p><p><b> 參考文獻:</b></p>
54、;<p> [1]:何承斌,龔?fù)ね?強奸罪立法的反思與重構(gòu).北京:中國法制出版社,2003(5).</p><p> [2]:Richard A.Posner. Sex and Reason. Harvard University Press, 1992</p><p> [3]:黃風(fēng)譯.意大利刑法典.北京:中國政法大學(xué)出版社, 1997.</p><
55、;p> [4]:肖建國,姚建龍.女性性犯罪與性受害.上海:華東理工大學(xué)出版社,2002.</p><p> [5]: 魏東. 刑法各論若干前沿問題要論. 北京:人民法院出版社,2005(65).</p><p> [6]:哈里?D?格勞斯.家庭法.北京:法律出版社, 1999.</p><p> [7]:馬清升等譯.英國刑法.北京:法律出版社, 200
56、0.</p><p> [8]:葉六,朱彤.域外刑法中強奸罪立法之新趨向及借鑒. 寧夏:寧夏大學(xué)學(xué)報,2006(6).</p><p> [9]:王慧,劉英澤. 論性犯罪對象. 河北:河北科技師范學(xué)院學(xué)報, 2006(5).</p><p> [10]:何承斌,龔?fù)ね?強奸罪立法的反思與重構(gòu).北京:現(xiàn)代法學(xué),2003(5).</p><p&
57、gt; [11]:高銘暄,馬克昌.刑法學(xué).北京:北京大學(xué)出版社,2005.</p><p> [12]:華旭東.女性可否成為強奸罪的直接正犯.北京:人民檢察,2005(17). </p><p> [13]:劉憲權(quán).中國刑法理論前沿問題研究.北京:人民出版社,2005.</p><p> [14]:趙秉志.中國刑法案例與學(xué)理研究。北京:法律出版社,2005.
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