論我國營業(yè)名稱權制度的不足及完善

1、<p>　　論我國營業(yè)名稱權制度的不足及完善</p><p>　　[摘 要] 當前，我國的營業(yè)名稱權制度存在權利性質界定不清、客體限制過于苛嚴、效力規(guī)定模糊以及馳名營業(yè)名稱規(guī)范缺失等問題，這些問題的存在導致法律實踐中糾紛增多及其解決難度加大，同時損害了營業(yè)名稱經濟功能的正常發(fā)揮。要完善我國的營業(yè)名稱權制度，還需結合我國社會經濟條件，針對上述問題，逐一尋求對策。 </p><p>

2、　　[關鍵詞] 營業(yè)名稱權；制度；立法；不足；完善 </p><p>　　營業(yè)名稱權制度是市場經濟條件下的一項重要法律制度，它的完善對保護產權和維護市場秩序都具有重要意義。我國現(xiàn)行的營業(yè)名稱權制度是在1986年通過的《民法通則》基礎上發(fā)展起來的。在20多年間，我國的社會經濟條件發(fā)生了巨大變化，現(xiàn)存的營業(yè)名稱權制度已經暴露出諸多問題。因此，有必要對我國當前立法中的營業(yè)名稱權制度展開探討，挖掘其中存在的問題，并尋求相

3、應對策，以期有助于相關立法的完善。 </p><p>　　一、營業(yè)名稱權制度在我國立法中的現(xiàn)狀 </p><p>　　要研究我國當前營業(yè)名稱權制度的弊端并探求完善途徑，需先理清它的含義，并對其在我國立法中的現(xiàn)狀作一簡要梳理。 </p><p>　　(一)營業(yè)名稱權制度的含義 </p><p>　　營業(yè)一詞有多種含義。一般而言，名詞意義上的營業(yè)

4、即為營利事業(yè)的簡稱，也就是自然人或法人為獲取利潤而興辦的具有一定時間持續(xù)性的常設業(yè)務。營利性事業(yè)的設立形式有多種，既可能是一個人單獨設立，也可能是多個人共同設立；既可能一經設立就具備了獨立人格，也可能是僅作為投資人的分支或延伸的業(yè)務部門，在人格上仍依附于其設立者。但無論哪一種形式，設立人都需要為自己的營業(yè)命名，以便于在對外參加商業(yè)活動時能相互區(qū)別。營利事業(yè)以之進行的這種名義就是營業(yè)名稱。它對外代表著營業(yè)，作為營業(yè)的標簽。營業(yè)名稱一旦產生

5、，便要進入法律的調整范圍。而在現(xiàn)代法制中，權利觀念的興起使利益的權利化成為法律對利益進行保護的主要途徑，這也影響到營業(yè)名稱法律的發(fā)展。各國立法一般都賦予營業(yè)名稱持有人對其營業(yè)名稱享有一定的排他性權利，以保護權利人存在于營業(yè)名稱上的利益，這種存在于營業(yè)名稱上的排他性權利就是營業(yè)名稱權。 </p><p>　　營業(yè)名稱權制度是指調整營業(yè)名稱權產生、變動、利用及保護等社會關系的法律規(guī)范的總和。一般而言，營業(yè)名稱權立法主

6、要有兩種模式：第一種是在營業(yè)名稱法或有關單行法中對營業(yè)名稱權制度予以專門規(guī)定，只將那些在專門法中無法容納的少量事項放到其他法律中予以補充規(guī)定；第二種是不設專門的營業(yè)名稱法，而是在民法典、商法典、公司法、合伙企業(yè)法等法律法規(guī)中就各自涉及的營業(yè)名稱問題進行分散規(guī)定。這兩種立法模式各有利弊，我國當前立法采取的是第二種模式。 </p><p>　　(二)我國營業(yè)名稱權制度的立法現(xiàn)狀 </p><p&g

7、t;　　我國當前的營業(yè)名稱權立法非常分散，從基本法律到普通法律再到行政法規(guī)、部門規(guī)章及司法解釋，從純粹的實體性法律到涵蓋實體、程序內容的綜合性法律再到完全的程序性法律，多種性質和效力層次的法律文件涉及營業(yè)名稱權問題。整體而言，我國當前營業(yè)名稱權立法主要可以分為以下幾個部分：其一，營業(yè)名稱權的性質、種類，在我國當前立法中的營業(yè)名稱權被明確界定為人身權，并包括企業(yè)名稱權、個體工商戶名稱權和個人合伙名稱權三類。其二，營業(yè)名稱權的取得及變更，主

8、要涉及以下事項：作為營業(yè)名稱權客體的營業(yè)名稱須經工商行政管理部門核準登記后方可使用，營業(yè)名稱的組成需符合法律要求，營業(yè)名稱權主體及客體變動均需按規(guī)定進行登記。其三，營業(yè)名稱權的內容及效力，主要規(guī)定營業(yè)名稱權利人有對營業(yè)名稱的使用權、有限轉讓權、禁止混淆權等具體權能。其四，營業(yè)名稱權的保護，主要規(guī)定侵害營業(yè)名稱權行為的構成要件及其法律責任，同時授權有關國家機關采取相應保護措施。 </p><p>　　二、我國營業(yè)名

9、稱權制度的不足 </p><p>　　整體而言，當前，我國營業(yè)名稱權制度存在的問題主要集中于營業(yè)名稱權的性質界定、客體限制及其內容效力等幾個方面。 </p><p>　　(一)對營業(yè)名稱權的性質界定自相矛盾 </p><p>　　在《民法通則》中，比營業(yè)名稱權更高位階的權利概念——名稱權被規(guī)定在該法第5章(民事權利)的第4節(jié)(人身權)中，而沒有在同一章的第1節(jié)(財產

10、權和與財產所有權有關的財產權)和第3節(jié)(知識產權)中得到任何表述。根據法律的邏輯結構，我國《民法通則》第99條的設置就意味著我國民事基本法把營業(yè)名稱權歸入人身權的一種，而與財產權和知識產權無關。 </p><p>　　但必須看到，營業(yè)名稱在現(xiàn)代市場經濟中所具有的經濟價值已經被得到越來越廣泛的認同，對企業(yè)名稱的價值評估早已出現(xiàn)在經濟生活當中，世界多數國家立法及我國加入的國際公約也幾乎都承認營業(yè)名稱權的財產屬性。《企

11、業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等法規(guī)也規(guī)定了營業(yè)名稱權具有一定的可轉讓性(財產意義上的)。這實際上表明，營業(yè)名稱權的財產屬性在法律實踐中已經被得到承認。 </p><p>　　這樣，我國法律實踐中就營業(yè)名稱權的性質界定問題是相互矛盾的，這種矛盾顯然與我國作為成文法國家所要求法律的邏輯統(tǒng)一相背離，也損害了我國法律的嚴肅性。 </p><p>　　(二)對營業(yè)名稱權客體的限制不合理 </p>

12、<p>　　營業(yè)名稱權的客體即為營業(yè)名稱。根據國務院批準的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及國家工商行政管理總局發(fā)布的《企業(yè)名稱登記管理實施方法》的規(guī)定，我國營業(yè)名稱的結構有普通和特殊兩類。普通結構也即是我國營業(yè)名稱的典型結構，由行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或者經營特點和組織形式四部分構成；特殊結構則為非典型結構，又可進一步分為特殊地域名稱和無行業(yè)名稱兩種，即在普通結構的基礎上放松了地域或行業(yè)部分的要求。因此，我國的非典型結構營業(yè)名稱

13、的使用條件非常嚴格，絕大多數營業(yè)名稱都須遵循典型結構。而典型結構營業(yè)名稱中的行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或經營特點和組織形式三部分都不具有專有性，區(qū)別力很弱(只在不同地域、行業(yè)和組織形式的企業(yè)間發(fā)揮非常有限的區(qū)別作用)，真正具有識別作用的只有字號。這樣，營業(yè)名稱的整體區(qū)別力必然大大降低，其社會功能的發(fā)揮因此受到阻礙，所能承載的經濟價值也隨之受損。 </p><p>　　(三)營業(yè)名稱權的內在效力規(guī)定存在缺陷 <

14、/p><p>　　營業(yè)名稱權的內在效力，即為營業(yè)名稱權相互之間的排斥效力。根據《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，企業(yè)名稱經登記主管機關核準登記注冊后方可使用，在規(guī)定的范圍內享有專用權(第3條)；企業(yè)只準許用一個名稱，在登記主管機關轄區(qū)內不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似(第6條第1款)；在登記主管機關登記注冊的事業(yè)單位及事業(yè)單位開辦的經營單位名稱和個體工商戶的名稱登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行(第30條)。如此看來，我國

15、營業(yè)名稱權的內在效力似乎是清晰的。然而，現(xiàn)實情況卻并非如此。首先，對于典型結構的營業(yè)名稱而言，不同登記主管機關轄區(qū)或者不同行業(yè)的營業(yè)名稱是不可能相同或者近似的(可能相同或近似應該是字號)。所以，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條第1款的表述本身存在邏輯混亂的問題。其次，由于同一字號在由不同行政區(qū)劃名稱、行業(yè)以及它們的互相結合組成的營業(yè)名稱中反復出現(xiàn)是合法的，從而可能使現(xiàn)實經濟生活中多個營業(yè)名稱同時使用同一字號，相互混淆難以避免。尤其當這些使

16、用同一字號的不同營業(yè)所有人把業(yè)務擴展至同一地域或行業(yè)時，糾紛必然隨之產生。最后，由于法律未能明確禁止行政區(qū)劃名稱、字號和行業(yè)都相同，但組織形式不同的在后營業(yè)名</p><p>　　(四)馳名營業(yè)名稱權規(guī)范內容缺失 </p><p>　　《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第7條第3款第2項規(guī)定，歷史悠久、字號馳名的企業(yè)其名稱前可不冠行政區(qū)劃名稱。根據該規(guī)定第30條，這一規(guī)定同樣適用于事業(yè)單位及事業(yè)單位

17、開辦的經營單位的名稱和個體工商戶的名稱。但對如何界定馳名，則沒有明確說法(國家工商行政管理局曾在1991年下發(fā)的《關于貫徹&lt;企業(yè)名稱登記管理規(guī)定&gt;的通知》中下過一個概括性陳述，2002年被廢止)，法律也沒有賦予馳名營業(yè)名稱更多的排他效力，以保護權利人的利益，法律提供的產權安排與馳名營業(yè)名稱所蘊藏的巨大經濟價值(商業(yè)聲譽)不相協(xié)調。可以推知，在以逐利為目標的市場行為中，這種不平衡的制度隱藏著搭便車泛濫的危機，權

18、利人的利益難以確保，營業(yè)名稱權制度本身應具有的社會功能也難以實現(xiàn)。 </p><p>　　三、完善我國營業(yè)名稱權制度的建議 </p><p>　　如前所述，我國營業(yè)名稱權制度存在諸多不足，要克服這些不足，則需對癥下藥，多種措施綜合展開。 </p><p>　　(一)在法律中明確營業(yè)名稱權的知識產權性質 </p><p>　　如前所述，營業(yè)名稱

19、權不僅具有人身權屬性，還具有財產權屬性。所以，應當歸入知識產權的范疇。事實上，這也是世界各國立法以及國際公約的通例。我國《民法通則》的現(xiàn)行規(guī)定應當予以修改，其第5章第4節(jié)“人身權”部分中對企業(yè)法人、個體工商戶和個人合伙營業(yè)名稱及營業(yè)名稱權的規(guī)定應當移至第3節(jié)“知識產權”當中。而在往后制定的民法典中，也需將營業(yè)名稱權放入知識產權部分加以規(guī)定。 </p><p>　　(二)對營業(yè)名稱權客體的限制進行調整 </p

20、><p>　　我國立法對營業(yè)名稱客體的限制過于苛嚴，但完全解除這些限制也不符合我國國情。所以，應當區(qū)分其不同成分，結合我國的現(xiàn)實經濟條件，進行適度調整。 </p><p>　　1.對營業(yè)名稱中的行政區(qū)劃名稱規(guī)定進行適度調整 </p><p>　　我國幅員遼闊，營業(yè)數量巨大，登記主管機關多且分散，技術手段比較落后，如果完全取消營業(yè)名稱中的行政區(qū)劃名稱，則一方面將大大增加當

21、事人的查詢成本，事實上也難以避免重名營業(yè)名稱的出現(xiàn)。同時，多數營業(yè)名稱的使用都是地域性的，因此，營業(yè)名稱中行政區(qū)劃名稱并不能完全取消。但是，現(xiàn)行規(guī)定使得營業(yè)名稱中的行政區(qū)劃名稱多數為縣、區(qū)地名，顯然嚴重制約了其區(qū)別力的發(fā)揮，并增加了糾紛發(fā)生的可能。所以，還需做一定改造，以盡可能克服其不足之處。筆者認為，可按下列思路進行改造：第一、個體工商戶、個人合伙、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的經營規(guī)模一般較小，實現(xiàn)跨區(qū)域經營的可能性也較小，它們的營業(yè)名稱

22、登記仍然在縣(縣級市)區(qū)登記主管機關進行，前面必須冠以登記主管機關所轄行政區(qū)劃名稱(區(qū)行政區(qū)劃名稱必須與所在的城市一起使用)。第二、有限責任公司的營業(yè)名稱登記由當事人在縣(縣級市)、設區(qū)的市、自治州和省、自治區(qū)、直轄市登記主管機關進行選擇，前面冠以登記主管機關所轄行政區(qū)劃名稱。同時，設立差額登記費機制(即按登記機關轄區(qū)大小來確定登記費數額，且應當保持較大的差距)，以引導當事人選擇適當的登記主管機關。第三、股份有限公司的營業(yè)名稱由當<

23、;/p><p>　　2.取消營業(yè)名稱中的行業(yè)和經營特點要求 </p><p>　　現(xiàn)代經濟的發(fā)展使得市場主體的多元化經營成為常事，因此，營業(yè)名稱中應含有表示“行業(yè)和經營特點”字詞的強制性規(guī)定應當取消。當事人有權決定是否在自己使用的營業(yè)名稱中加入表現(xiàn)行業(yè)和經營特點的字詞，但不得引人誤解。 </p><p>　　(三)改進營業(yè)名稱權的內部效力規(guī)范 </p>&

24、lt;p>　　1.確立營業(yè)名稱權歸屬的登記在先原則。規(guī)定營業(yè)名稱權的取得應當經過登記主管機關的核準登記，且當發(fā)生權利歸屬爭議時，在先登記人優(yōu)先于后登記人，這也符合世界各國立法的發(fā)展趨勢，有利于督促當事人及時登記，避免事后舉證困難帶來的麻煩。 </p><p>　　2.進一步明確營業(yè)名稱混淆的判斷標準。可確立以下標準：(1)將與他人在先登記的營業(yè)名稱相同的文字作為營業(yè)名稱登記或使用的，構成混淆。(2)下級登記

25、主管機關登記的營業(yè)名稱中除行政區(qū)劃名稱以外的其余文字與上級登記主管機關登記的營業(yè)名稱中除行政區(qū)劃名稱以外的其余文字相同的，構成混淆。(3)前述情形以外的其他情況，如果兩個營業(yè)名稱的文字相近，足以造成相關人群誤認的，構成混淆。(4)根據前述規(guī)定進行判斷時，組織形式排除在外，即僅以營業(yè)名稱除組織形式以外的部分作為判斷對象。 </p><p>　　3.完善混淆的責任規(guī)范。一旦混淆成立，登記主管機關應當駁回在后的登記申請

26、，已經核準登記的，登記主管機關應責令其辦理注銷或變更登記，逾期不辦理的強行注銷，并可對存在過錯的侵權者予以處罰。同時，因故意或過失使營業(yè)名稱相互混淆，侵權人應當承擔停止侵害、消除影響、賠償損失等民事責任。 </p><p>　　(四)完善馳名營業(yè)名稱權規(guī)范 </p><p>　　1.明確馳名營業(yè)名稱的特別保護地位。馳名營業(yè)名稱中蘊含了巨大的經濟價值，應當予以特別保護。對馳名營業(yè)名稱的保護，

27、應當以其字號為核心展開，并擴大其權利效力范圍。即：他人不得在其營業(yè)名稱、商標或域名中使用與馳名營業(yè)名稱中的字號相同或類似的文字，不論營業(yè)名稱的其余部分是否相同，也不論在后的營業(yè)名稱、商標或域名是否與該馳名營業(yè)名稱使用在相同或類似的商品上。 </p><p>　　2.建立馳名營業(yè)名稱的評價標準?？梢詤⒖嘉覈F(xiàn)行關于馳名商標的認定制度，規(guī)定馳名營業(yè)名稱認定中應當考慮下列因素：(1)相關公眾對該營業(yè)名稱的知曉程度。(2

28、) 該營業(yè)名稱使用的持續(xù)時間。(3)該營業(yè)名稱的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍。(4)該營業(yè)名稱馳名的其他因素。 </p><p><b>　　參考文獻： </b></p><p>　　[1] John T. Cross. Language and the Law： The Special Role of Trademarks， Trade Names，and

29、 Other Trade Emblems[J]， 76 Nebraska Law Review 95(1997). </p><p>　　[2]A·A·阿爾欽.陳劍波，譯.產權：一個經典注釋[A]. 陳昕.財產權利與制度變遷——產權學派與新制度學派譯文集[C].上海：上海三聯(lián)書店，上海人民出版社，1994. </p><p>　　[3] 魏小軍.論營業(yè)名稱的經濟價值及其