第四章國際貸款法律制度

1、第四章 國際貸款法律制度,第一節(jié) 國際貸款制度概述,一、國際借貸的含義 二、 國際貸款的分類,第二節(jié) 國 際 借 貸 協(xié)議,一、國際借貸協(xié)議的概念 （一）國際借貸協(xié)議的概念 國際借貸協(xié)議是指不同國家的當(dāng)事人之間為進(jìn)行貨幣借貸、明確相互間權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議。,（二）國際借貸協(xié)議的特點 1.主體范圍廣泛。 2.涉及貨幣種類多，金額大。 3.涉及的法律問題復(fù)雜。,二、國際借貸協(xié)議的基本條

2、款,（一）首部（Title and Preamble） 通常包括兩部分內(nèi)容: 一是貸款協(xié)議的全稱; 二是說明性的前言。,（二）定義(definition),（三）貸款貨幣條款(Loan Currency),貸款貨幣的選擇首先取決于借款人的需要和貸款人提供該種貨幣的可能性。同時還要從風(fēng)險與利益的角度考慮，如貨幣的匯率風(fēng)險、利率風(fēng)險及可自由兌換的程度。 貸款貨幣可以是單一貨幣、混合貨幣和選擇貨幣。,（四）貸

3、款金額(Amount),貸款金額應(yīng)根據(jù)借款人的資金需要量來定，同時也要考慮貸款人的資金供應(yīng)能力。 金額一旦確定，一般不允許增加。至于貸款金額的減少，通常是允許的。,（五）貸款用途(Use of Proceeds),1.貸款不能用于非法目的。 2.貸款不能用于收購公司。 3.主權(quán)豁免問題。 4.涉及領(lǐng)土主權(quán)變更問題。5.不能資助侵權(quán)行為。,（六）貸款利息(Interest),1、利率 利率是影響利息計

4、算的主要因素，應(yīng)由雙方商定后明確規(guī)定在協(xié)議中。國際貸款采用的利率有固定利率和浮動利率之分。,倫敦銀行同業(yè)拆放利率（London Inter bank Offered Rate，Libor）是目前國際間最重要和最常用的市場利率基準(zhǔn)。是倫敦金融市場上銀行之間相互拆放英鎊、歐洲美元及其它歐洲貨幣資金時計息用的一種利率。,2、利息支付方式,短期貸款的利息通常是一次性支付，支付的時間可以是提款時，也可以是還款時。 預(yù)付利息的做法在一些國家不受

5、法律保護(hù)。但在歐洲貨幣的短期貸款中，預(yù)付利息的做法較多。中長期貸款分期支付，每個利息期支付。,3、利息計算方式,計算利息的基礎(chǔ)公式： 用款額×利率×時間,借貸協(xié)議通常采用三種方式計算時間： （1）大陸式。采用360/360表示法來確定生息天數(shù)，就是把一年看作360天，每個月份都是30天，而不管具體年份和月份的實際天數(shù)。 如日歷年不是閏年，用款期為2月1日至4月21日，4月21日是死息日不計息，按照上

6、述表示法，生息天數(shù)是30+30+20=80，利息計算為：用款額×利率×80/360，而如果計算實際天數(shù)則是28+31+20=79。,（2）英國式。用365/365表示法來表示生息天數(shù)，逢閏年則為366/366。該方法把1年固定為365天或366天，與具體年份的日歷天數(shù)相同，同時按照具體月份的日歷天數(shù)來確定生息天數(shù)。如上例，用該方法確定生息天數(shù)就是79天，則利息計算為：用款額×利率×79/365。,

7、（3）歐洲貨幣式。用365/360表示法來確定生息天數(shù)，逢閏年則為366/360。該方法把1年固定為360天，大生息天數(shù)則按具體具體月份的日歷天數(shù)來定。具體計算就是： 用款額×利率×79/360。,4、違約利息,懲罰性的規(guī)定是否有效？,（七）貸款費用(Fees and expenses),1.管理費（management fees） 2.雜費（out of pocket expenses）

8、 3.代理費 4.承諾費,（八）貸款期限 貸款期限是指連借用帶償還的期限，通常是指從貸款協(xié)議生效之日起至貸款本息全部還清為止的整個期間。 貸款期限的確定主要根據(jù)借款人使用資金的周期來確定的，同時也考慮貸款人提供長期資金的可能性。,（九）貸款提?。╠rawdown）,1.提款形式2.提款地點 提款地點對雙方都具有重要的法律意義。3.違約救濟,（十）提前償還（Prerepayment）,

9、1.提前償還的限制 2.提前償還的原因 3.提前償還的條件和效果,（十一）貸款稅收條款,一般來說，除預(yù)提稅由貸款人承擔(dān)外，其他稅收均由借款人負(fù)擔(dān) 約定稅收的法律效果,我國的規(guī)定:,1.印花稅 2.利息預(yù)提所得稅 3.包稅條款構(gòu)成”納稅責(zé)任調(diào)整條款”,無效。,（十二）權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓條款：,對于權(quán)利，貸款人有權(quán)自由轉(zhuǎn)讓，而借款人除非貸款人事先書面同意，不能轉(zhuǎn)讓其權(quán)利；對于義務(wù)，借貸雙方未經(jīng)對方許可，均不能

10、自行轉(zhuǎn)讓。,（十三）聲明與保證條款,1．關(guān)于借款人法律地位的聲明： 2．關(guān)于借款人財務(wù)狀況和商務(wù)狀況的聲明,（十四）先決條件條款,第一類，涉及貸款合同項下全部義務(wù)的先決條件，即在借款人證實與貸款合同有關(guān)的一切法律事項都已安排妥善的情況下，該貸款合同才生效。 第二類，涉及提供每一筆貸款的先決條件。,（十五）約定事項條款,1. 消極擔(dān)保條款 2. 平等位次條款 3. 財務(wù)約定事項

11、 4. 保持資產(chǎn)條款,（十六）違約事件與救濟條款,,違約內(nèi)部（貸款合同規(guī)定）的救濟方法有： （1）中止借款人提取貸款； （2）解除借款人尚未提取的貸款； （3）宣布貸款加速到期立即償還； (4)累加救濟方法。,外部救濟方法要有： （1）解除貸款合同; (2)要求賠償損失; （3）要求履行貸款合同，支付已到期的本息。,（十七）準(zhǔn)據(jù)法選擇和法院管轄條款,1、準(zhǔn)據(jù)法選擇 2、法院管

12、轄,案例分析1,香港百粵金融財務(wù)有限公司訴香港紅荔美食有限公司返還貸款糾紛案,案例分析2,中國工商銀行青島市市北區(qū)第一支行（簡稱工商支行）訴青島華悅物資發(fā)展公司（簡稱華悅公司）、青島海爾空調(diào)器總公司（簡稱空調(diào)公司）、青島海爾集團總公司借款合同擔(dān)保糾紛上訴案,案例分析3： 香港某銀行訴某市紙品有限公司停業(yè)違約要求提前還款案,第三節(jié) 國際銀團貸款,一、國際銀團貸款的概念 1、概念： 2、特點 ：,二、 國際銀團貸款運

13、作過程 1、借款人委托經(jīng)理銀行組織貸款 2、招募銀團成員 3、簽訂貸款合同 4、指定代理行（agent bank）,三、 間接參與型國際銀團貸款 （1） 權(quán)利讓與     （2） 轉(zhuǎn)貸款 （3） 合同更新    （4） 隱名代理,五、 法律文件,1. 借

14、款人給牽頭銀行的委托書  2.借款的情況備忘錄 3. 銀團貸款招募說明書,4.借款人與牽頭銀行的銀團貸款協(xié)議書  5. 牽頭銀行與銀團成員之間的協(xié)議書    6. 銀團成員與代理人之間的協(xié)議書,六、 銀團成員的關(guān)系,第四節(jié) 項目貸款協(xié)議,一、項目貸款概述 （一） 項目貸款的含義 （二）國際項目融資與一般國際商業(yè)貸款的區(qū)別,（三）&

15、#160;項目貸款的種類,⑴無追索權(quán)項目貸款 ⑵有限追索權(quán)項目貸款,二、國際項目融資中使用的主要合同,（一） 借貸協(xié)議（Loan Agreement）（二）投資協(xié)議（Investment Agreement）（三）完工擔(dān)保協(xié)議（Completion Guarantees）,（四）“無論提貨與否均需付款”協(xié)議（Take-or-Pay Agreement）和“提貨與付款”協(xié)議（Take and Pay Agreement）

16、 （五）特許協(xié)議（Concession Agreement） （六）經(jīng)營管理合同,三、 項目融資的三種主要合同結(jié)構(gòu),（一）二聯(lián)式合同結(jié)構(gòu) Ⅰ.完工擔(dān)保協(xié)議 Ⅱ.投資協(xié)議 Ⅲ.購買協(xié)議,（二）三聯(lián)式合同結(jié)構(gòu),層次一：貸款協(xié)議 層次二：遠(yuǎn)期購買協(xié)議  層次三：主辦人向項目公司提供擔(dān)保，保證購買人履行在提貨或付款協(xié)議中承擔(dān)的必須付款的義務(wù)，而由項目公司將提貨或付款協(xié)議項下的權(quán)利連同主辦人為

17、該協(xié)議提供的擔(dān)保，一并轉(zhuǎn)讓給貸款人。,（三）四聯(lián)式合同結(jié)構(gòu),層次一：貸款人與金融公司簽訂貸款協(xié)議，由貸款人向金融公司提供貸款。 層次二：金融公司與項目公司簽訂遠(yuǎn)期購買協(xié)議，金融公司把從貸款人那里借到款項支付給項目公司，作為日后購買項目公司產(chǎn)品的預(yù)付款。,層次三：項目投產(chǎn)后，項目公司向金融公司交付產(chǎn)品，金融公司則按提貨或付款協(xié)議將產(chǎn)品轉(zhuǎn)售給第三人，以所得的貨款償還貸款。 層次四：主辦人就項目公司依遠(yuǎn)期購買協(xié)議交付產(chǎn)品的

18、義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保；或者就購買人在提貨或付款協(xié)議中的付款義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保。最后，金融公司將上述提貨或付款協(xié)議項下的權(quán)利連同主辦人提供的擔(dān)保全部轉(zhuǎn)讓給貸款人。,第五節(jié) 歐洲貨幣貸款協(xié)議的特殊條款,一、 關(guān)于歐洲貨幣 二、 歐洲貨幣貸款的特點 三、 歐洲貨幣貸款的特殊條款,（1） 補償銀行損失條款（2） 市場動亂條款（3） 保護(hù)利差條款（4） 

19、;貨幣補償條款（5） 非法性條款,第六節(jié) 融資租賃法律制度,一．定義:   融資租賃合同是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人交付租金的合同。,二、特征,1、出租人必須按照承租人對出賣人和租賃物的特定要求出資購買租賃物。 2、出租人將購買的租賃物交付承租人在一定期限使用并受益。,3、承租人使用出租人為其購買的租賃物，并向

20、出租人支付租金。這里的租金既是承租人使用租賃物的代價，更重要的也是其融資的代價。 4、在租賃期限屆滿時，融資租賃合同的承租人可以選擇支付合理代價取得租賃物所有權(quán)，或者續(xù)訂租賃合同，或者將租賃物退還出租人。,5、融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人，即出租人、承租人和出賣人。 6、融資租賃合同的內(nèi)容涉及兩個合同，即出租人與承租人之間的租賃合同，出租人與出賣人之間的買賣合同。,7、融資租賃合同涉及的兩個合同的標(biāo)

21、的是同一的。 8、融資租賃合同為要式合同。,三．典型融資租賃的合同關(guān)系,“兩個合同、三方當(dāng)事人” ⑴購貨合同 ⑵租賃合同,第七節(jié)我國關(guān)于借用國際商業(yè)貸款的管理規(guī)定,一、境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款管理辦法二、境外進(jìn)行項目融資管理暫行辦法,第八節(jié) 銀團貸款證券化,一、初級模式——可轉(zhuǎn)讓的貸款便利 二、高級模式——SPV模式,三、國際銀團貸款證券化的原因 （一）規(guī)避銀行監(jiān)管的外在壓力 （二）分散營運風(fēng)險