商業(yè)方法的可專利性及其在中國的實踐與可行性

1、商業(yè)方法的可專利性商業(yè)方法的可專利性及其在中國的實踐與可行性及其在中國的實踐與可行性張影恬商業(yè)方法與商業(yè)方法專利的含義商業(yè)方法與商業(yè)方法專利的含義根據(jù)傳統(tǒng)理論，商業(yè)經營方法是經商、交易、做生意的策略。在這個概念上，商業(yè)經營方法不屬于專利法意義下的發(fā)明創(chuàng)造的范疇，不能授予專利權。但是，計算機技術、網絡技術條件下出現(xiàn)的電子商務的發(fā)展現(xiàn)實使這種傳統(tǒng)觀念受到挑戰(zhàn)。一般的商業(yè)方法與計算機軟硬件結合在一起，被應用到網絡經濟中，就成為帶有技術性的系統(tǒng)

2、和方法，由此衍生出了一類新的專利——商業(yè)方法專利。1998年在StateStreetBank&TrustCo.與.SignatureFinancialGroupInc一案中，美國聯(lián)邦巡回上訴法院的判決確認了計算機軟件以及以此為基礎的商業(yè)方法類技術的可專利性，宣告了專利審查的重點已從技術性轉向了實用性。從此有關商業(yè)方法的專利性問題引起了人們的廣泛關注。商業(yè)方法專利是以商業(yè)方法為客體形成的專利權，是知識產權制度在當代發(fā)展變化的產物。但在經濟

3、學界和法學界，商業(yè)方法至今還沒有一個統(tǒng)一規(guī)范的定義。根據(jù)各國早期的定義，我國學者歸納出如下的商業(yè)方法定義：它是指人們在社會經濟活動中總結出來的，符合經濟發(fā)展規(guī)律，并為社會所接受且普遍使用的商業(yè)活動基本規(guī)則和實現(xiàn)方式，是人類智力勞動的成果。一項新的商業(yè)方法被發(fā)現(xiàn)或被創(chuàng)造出來后，要想獲得專利，同樣需要滿足法律規(guī)定的條件。而實際上，各國專利部門對于哪些專利屬于商業(yè)方法專利的認識并不相同。例如美國專利與商標局（USPTO）就認為，商業(yè)方法實際上

4、是一個通稱的概念，用來描述許多與“過程”和“設備”發(fā)明相關的多種專利類型。歐洲專利局對于商業(yè)方法專利的界定更是主要側重于實際的操作，而不是理論。而有些學者認為，所謂的“商業(yè)方法專利”一般是指將商業(yè)活動的一般經營、管理規(guī)則與信息網絡技術、計算機軟硬件相結合申請的專利。其內容一般包括：通過計算機輔助實現(xiàn)的管理、經營或運作一個企業(yè)或組織的方法，業(yè)務運作與操作技術；以及計算機輔助實現(xiàn)的金融數(shù)據(jù)處理過程。其他國家（地區(qū)）的相關實踐其他國家（地區(qū)）

5、的相關實踐在美國打開商業(yè)方法專利保護的大門之后，歐洲專利局也從最初的強烈抵制轉向合作和肯定，日本則一直持積極的應對和參與態(tài)度。目前在商業(yè)方法的可專利性上，美國、歐3、日本日本特許廳把商業(yè)方法發(fā)明看作計算機軟件相關發(fā)明的一種形式。該廳1999年底在其網址上宣布，商業(yè)方法發(fā)明將根據(jù)計算機軟件審查指南，作為計算機軟件相關發(fā)明來進行審查。根據(jù)日本專利法第二條第一款的規(guī)定，一發(fā)明能否構成法定專利客體，要看其是否是“利用自然規(guī)律的技術思想的創(chuàng)造”，

6、而一項發(fā)明是否是“利用自然規(guī)律的技術思想的創(chuàng)造”，則根據(jù)權利要求書中描述的細節(jié)判定。即利用網絡或計算機的商業(yè)方法可以在日本獲得保護，只要商業(yè)方法與相關技術結合起來，表現(xiàn)出一定的技術性，就不被視為僅僅是抽象的概念，可以申請專利保護。2001年5月以后，日本對《發(fā)明專利法》和《商標法》進行了修改，將專利和商標的保護范圍擴大到網絡，以進一步加強對知識產權的保護。2002年7月，日本政府出臺了《知識產權戰(zhàn)略大綱》，2003年7月8日，日本知識產

7、權戰(zhàn)略本部又公布了《有關知識產權創(chuàng)造、保護及其利用的推進計劃》，充分表明了日本在知識產權方面積極提升競爭力的決心。商業(yè)方法專利在中國的可行性與實踐分析商業(yè)方法專利在中國的可行性與實踐分析相比于其它各國，我國在商業(yè)方法專利保護方面顯得較為落后。根據(jù)我國《專利法》第二十五條規(guī)定，智力活動的規(guī)則和方法不授予專利權。但《專利法》并沒有對什么是“智力活動的規(guī)則和方法”進行明確的解釋，而《專利審查指南》給出的解釋是“由于智力活動沒有采用技術手段，也

8、未解決技術問題和產生技術效果，因而不構成技術方案，因此組織、生產、商業(yè)實施和經濟管理的方法及制度，僅僅涉及智力活動的規(guī)則和方法本身，則不應當被授予專利權?！痹趯嵺`中，20世紀90年代以后，不少國外的工商企業(yè)和金融機構開始在我國申請類似的專利，隨著2002年底、2003年初中國專利局對兩件美國花旗銀行商業(yè)方法專利的先后授權，一時引起媒體和知識產權業(yè)界的重視。于是我國銀行界也開始關注專利和知識產權問題在各商業(yè)銀行中也有一定的專利申請。但是這

9、些申請多是圍繞著鈔票清點設備、防盜設備、鈔票印制、捆鈔裝訂以及鈔票識別防偽技術等辦公器材硬件設備展開的涉及商業(yè)方法的軟件專利不多而國外銀行以及網絡公司在中國申請的有關電子商務方法的專利已經覆蓋了中國金融業(yè)的基礎服務。中國的軟件產業(yè)還非常薄弱，中國的網絡電子商務發(fā)展也剛剛起步，與發(fā)達國家相比確實還有相當距離。但是否對商業(yè)方法進行專利保護這個問題在一定程度上關系著重大的國家利益。中國在商業(yè)方法軟件方面如果開放專利保護大門，勢必會使大量外國專