第五組案例

1、第五組案例第五組案例《董杰、陳珠非法經(jīng)營案董杰、陳珠非法經(jīng)營案》【審理法院】南京市中級人民法院公訴機(jī)關(guān)：江蘇省南京市江寧區(qū)人民檢察院被告人：董杰被告人：陳珠江蘇省南京市江寧人民檢察院以被告人董杰、陳珠犯非法經(jīng)營罪向江蘇省南京市江寧區(qū)人民法院提起公訴。起訴書指控：起訴書指控：2006年以來，被告人董杰、陳珠在玩網(wǎng)絡(luò)游戲過程中了解到利用非法“外掛”程序可以替游戲玩家代練升級并可以從中牟利，遂購買了數(shù)十臺電腦，申請了QQ號、銀行賬號、客服電話

2、和電信寬帶，向他人購買“外掛”經(jīng)營代練升級。2006年9月至2007年春節(jié)，董杰、陳珠雇傭人員在其居住地，通過使用向他人購得的名為“小金魚”的“外掛”幫助《熱血傳奇》游戲玩家升級并牟利。2007年3月，董杰、陳珠又通過互聯(lián)網(wǎng)向他人購得名為“冰點(diǎn)傳奇”的“外掛”程序，以“土人部落”工作室的名義，雇傭員工在上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展有限公司經(jīng)營的《熱血傳奇》游戲中以80元／周、300元／月的價(jià)格幫助玩家使用“冰點(diǎn)傳奇”“外掛”程序代練升級，先后替1萬

3、多個《熱血傳奇》游戲賬戶代練升級。自2007年3月至2007年12月7日，接受來自全國各地游戲玩家匯入的資金人民幣19893086元。因董杰、陳珠使用的“冰點(diǎn)傳奇”“外掛”程序繞過了正常的游戲客服端與服務(wù)器端之間的通訊協(xié)議，使盛大公司計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的客戶認(rèn)證功能喪失，從而干擾了《熱血傳奇》游戲的正常運(yùn)行。同時，又因破壞了網(wǎng)絡(luò)游戲規(guī)則的均衡和公平，引起了眾多游戲玩家的不滿和投訴，嚴(yán)重影響了盛大公司的生產(chǎn)經(jīng)營秩序。被告人董杰辯稱：被告人董杰辯

4、稱：1公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)基本屬實(shí)，但對指控的犯罪不能認(rèn)同。2自己以前的供述把部分責(zé)任推到妻子被告人陳珠身上，其實(shí)陳珠到2007年4、5月份才知道自己使用“冰點(diǎn)傳奇”“外掛”。陳珠與自己去勞務(wù)市場僅僅是招保姆。被告人董杰辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：被告人董杰辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：公訴機(jī)關(guān)指控董杰構(gòu)成非法經(jīng)營罪證據(jù)不足、法律適用不當(dāng)。理由如下：1非法經(jīng)營罪侵害的客體是國家對市場交易秩序的管理，而不能是對某一個企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營秩序的侵犯。公訴機(jī)關(guān)指控董杰行

5、為的危害后果是干擾了熱血傳奇游戲的正常運(yùn)行，嚴(yán)重影響了盛大公司的生產(chǎn)經(jīng)營秩序，故指控董杰犯罪行為的危害后果與其指控的罪名是相互矛盾的。2《刑法》第225條所規(guī)定的“違反國家規(guī)定”只能是國家關(guān)于市場交易秩序管理的有關(guān)規(guī)定，公訴人在法庭辯論中所提出的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》、《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》均不是國家關(guān)于市場交易秩序管理的法律法規(guī)，不能作為指控董杰構(gòu)成非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定。3董杰的

6、行為也不符合上述公訴人所提的上述三個法規(guī)中所稱的可構(gòu)成犯罪的行為。被告人陳珠辯稱：被告人陳珠辯稱：自己當(dāng)時懷孕沒有參與被告人董杰的事情，公安機(jī)關(guān)提取的00聊天記錄不能證明自己參與，以前在公安機(jī)關(guān)供述參與是因?yàn)樾『偵聛?，為了能讓董杰取保候?qū)彛蛯⒋耸聰埖阶约荷砩?，但最后自己就說實(shí)話了。被告人董杰、陳珠的供述；新聞出版總署新出網(wǎng)證(滬)字002號互聯(lián)網(wǎng)出版許可證、國家版權(quán)局編號軟著登字第013925號計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書、盛大公司企

7、業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、文網(wǎng)文[2003]0002號網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證、增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、韓國ActozSoftCoLtd公司授權(quán)委托書等書證；搜查筆錄、扣押物品清單、匯款通知書、取款憑條、銀行賬戶明細(xì)清單、視聽光盤、南京市公安局網(wǎng)絡(luò)警察支隊(duì)寧公網(wǎng)勘[2007]393號遠(yuǎn)程勘驗(yàn)檢查筆錄、寧公網(wǎng)勘[2007)403號電子證據(jù)檢查筆錄、刑事攝影照片、鑒定結(jié)論、發(fā)破案經(jīng)過、抓獲經(jīng)過等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。江蘇省南京市江寧區(qū)人民法院一審認(rèn)為：江蘇省

8、南京市江寧區(qū)人民法院一審認(rèn)為：第一、第一、“冰點(diǎn)傳奇”“外掛”軟件屬于非法互聯(lián)網(wǎng)出版物。盛大公司所經(jīng)營的《熱血傳奇》游戲是經(jīng)過國家版權(quán)局合法登記的游戲軟件，受國家著作權(quán)法的保護(hù)，被告人董杰、陳珠購買、使用的“冰點(diǎn)傳奇”“外掛”程序軟件在出版程序上沒有經(jīng)過主管部門的審批，違反了《出版管理?xiàng)l例》的規(guī)定，在內(nèi)容上也破壞了《熱血傳奇》游戲軟件的技術(shù)保護(hù)措施，肆意修改盛大公司《熱血傳奇》游戲的使用用戶在服務(wù)器上的內(nèi)容，不僅違反了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保

9、護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定，而且侵犯了著作權(quán)人的合法權(quán)益，被《出版管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》所禁止，屬于最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條所規(guī)定的嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物。第二、第二、被告人董杰、陳珠利用“外掛”軟件從事“代練升級”，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。二被告人購買了電腦，聘用了工作人員，先后替1萬多名不特定人使用非法“外掛”程序進(jìn)行代練，并收取費(fèi)用，客觀上是對該非法“外掛”程

10、序的發(fā)行、傳播，屬于出版非法互聯(lián)網(wǎng)出版物的行為，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。綜上，綜上，被告人董杰、陳珠以牟利為目的，違反國家規(guī)定，未經(jīng)國家主管部門批準(zhǔn)，也未獲得盛大公司許可和授權(quán)，將明知是破壞了他人享有著作權(quán)的互聯(lián)網(wǎng)游戲作品技術(shù)保護(hù)措施并修改他人游戲作品數(shù)據(jù)的非法互聯(lián)網(wǎng)出版物——“外掛軟件”使用到盛大公司享有著作權(quán)的游戲程序上，進(jìn)行有償代練經(jīng)營活動，

11、牟取了巨額非法利益，侵害了盛大公司的合法權(quán)益，屬于出版非法互聯(lián)網(wǎng)出版物的行為，具有嚴(yán)重社會危害性，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。在共同犯罪中，董杰起主要作用，是主犯。陳珠起次要、輔助作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。據(jù)此，江寧區(qū)人民法院依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第(四)項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款，第二十七條、第七十二條、第六十四條及最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條、第十二條第二款