法理學專題 課件一

1、立法原理一、立法行為的正當性基礎：一、立法行為的正當性基礎：1、從社會契約論的角度看立法行為的正當性區(qū)別于傳統(tǒng)社會中君權神授等理論，現(xiàn)代法治社會中，立法行為的正當性基礎可以歸結為人民主權理論，人民的授權是立法權的真正來源。2、轉(zhuǎn)型社會中，制度創(chuàng)新往往會與現(xiàn)行法脫節(jié)，相關的規(guī)范性文件的正當性基礎，有時候只能是基礎“人民性”而非規(guī)范性基礎。二、良法的形式化標準：二、良法的形式化標準：富勒的立法寓言：雷克斯國王的故事雷克斯國王的故事雷克斯，一

2、位充滿了理想抱負的年輕君主。在即位伊始，便總結前人的功過得失，并將先王們的最大失敗歸結為法律領域。在他看來，先前的“審判程序十分繁瑣，法官懶散懈怠，有時甚至腐敗。”在找到了問題的癥結以后，雷克斯國王便開始了自己的宏大計劃，即“矯正所有這些弊端，并且作為一位偉大的立法者而名垂史冊”。1然而，不幸的是，他的計劃落空了，并且失敗的相當慘烈。雷克斯國王主要做了以下工作：（1）將新篇章（法律）公之于眾。將新篇章（法律）公之于眾。不得不承認，這一舉

3、措是大刀闊斧、銳氣十足的。法律是關乎人與人之間的合理交往的理性規(guī)則，它為人們提供了建立合理社會秩序與人際關系的可能，而人際合理交往的前提便在于熟悉法律，熟悉規(guī)則。因此，無論是從其遵行，從其進一步完善的層面考察，一項無人知曉的法律都是無法獲得完全信仰力與持久生命力的。然而，由于雷克斯國王的成長環(huán)境與所受教育的限制，使得其無力進行最為簡單的概括。（2）事必躬親。事必躬親。經(jīng)過理性反思，雷克斯國王放棄了先前起草一部法典的宏偉計劃，并宣布：從此

4、以后他將親自裁斷臣民們之間發(fā)生的任何糾紛。他希望通過各種具體案件的刺激，以便最大可能的激發(fā)其前在的概括能力，進而提煉出一套規(guī)則體系，最終整合成為一部法典。雖然他確實親自審理了上百件案件，并且也作出了判決。但無論是他還是他的臣民都無法在這些裁決中辨識出任何范式。在他的意見中所體現(xiàn)出來的這種進行概括總結1這里可以明顯看出東西方法律文化的差異。在東方社會，法律僅僅具有工具手段價值，治理社會講究的是權術與厚黑；而在西方國家，人們更為關注的是法律

5、本身的良善，注重規(guī)則意識，即使是政治生活也需在法律的軌道上運行。如潘恩所說，“在專制國家中國王就是法律，同樣地，在自由國家中法律也應該成為國王，而且不應該有其他的例外?！眳⒁奫美]托馬斯?潘恩著：《常識》，何實譯，華夏出版社2004年版，第56頁。任何實質(zhì)性的法典內(nèi)容，只能對其論述加以澄清。經(jīng)過這樣的技術處理，法典成了表達清晰的典范，但是問題隨之而來：稍加研究便可以發(fā)現(xiàn)，所謂法典的清晰性只是使其中所充斥的矛盾變得顯而易見而已。對于這樣的

6、修改，人們再次表達了不滿的情緒：“國王終于說清楚，忽而指西忽指東。”（7）過于頻繁地修改法典。過于頻繁地修改法典。在法典一次次地遭遇到臣民們的拒斥之際，雷克斯國王終于失去了耐心，他決定給臣民們一個教訓以使他們不再對法典“吹毛求疵”。具體地說，他首先指示專家們清除法典中的矛盾之處，但同時大幅度收縮法典中所包含的每一項要求，并增加一系列新的罪名。例如：以往應召面圣的公民有十天的報到時間，現(xiàn)在改為十秒；在國王面前咳嗽、打噴嚏、打嗝、暈倒或跌倒

7、都構成犯罪，處以十年監(jiān)禁，等等。可以說，這部法典表達了雷克斯國王的態(tài)度轉(zhuǎn)向，確實，他有點“惱怒了”。可以想見，這樣的一部法典的潛在命運，它差點兒引發(fā)一場革命。公民領袖們公開公布了對法典條文的嘲弄，更有人從一部古書中找到了如下的論述：“令人行不可能之事者不是在立法，而是在毀法，因為無法遵循的命令惟有導致困惑、恐懼和混亂?！保?）為使行法成為可能再次對法典進行修改。為使行法成為可能再次對法典進行修改。經(jīng)過上面的修改，法典本身的內(nèi)容變得毫無理

8、性，因此，根本無法為民眾所遵從?；诖?，雷克斯國王再次對法典進行了修改，他指示專家應該逐一對法典要求所不可能施行之事進行修改，以使得對它的服從成為可能。這一要求使得法典中的每一項條款都不得不在很大程度上重新擬定。值得慶幸的是，最后的制成品代表了高超的法律起草技藝的勝利，它清晰明了、邏輯一致并且可為人們遵行。因此，被廣泛印制，并在街頭免費發(fā)放。但是，由于時間的流逝，新法典的內(nèi)容已經(jīng)不能適應發(fā)展了的社會狀態(tài)，因此從其生效的那一天起就必須天天

9、得到修正。顯然，這一狀態(tài)是令人恐懼的。民眾取笑地說道：“一部天天更改的法律比無法狀態(tài)還要糟糕?！苯?jīng)歷了一次次的外部改造，法典本身的內(nèi)容逐步成型，而引發(fā)人們對法典不滿的根源也隨著法典修正步伐的逐漸放慢而進入自我療傷的階段。然而，充滿想法的雷克斯國王又出人意料地宣布了一項親自行使司法權的決定，因為在他看來，許多麻煩是由于自己從專家那里接受了糟糕的建議所致。可以想見，這是一項巨大的工程，雷克斯也開始將幾乎所有的時間都用來審理和裁斷新法典頒布以