法理學(xué)專題 課件一

1、立法原理一、立法行為的正當(dāng)性基礎(chǔ)：一、立法行為的正當(dāng)性基礎(chǔ)：1、從社會契約論的角度看立法行為的正當(dāng)性區(qū)別于傳統(tǒng)社會中君權(quán)神授等理論，現(xiàn)代法治社會中，立法行為的正當(dāng)性基礎(chǔ)可以歸結(jié)為人民主權(quán)理論，人民的授權(quán)是立法權(quán)的真正來源。2、轉(zhuǎn)型社會中，制度創(chuàng)新往往會與現(xiàn)行法脫節(jié)，相關(guān)的規(guī)范性文件的正當(dāng)性基礎(chǔ)，有時(shí)候只能是基礎(chǔ)“人民性”而非規(guī)范性基礎(chǔ)。二、良法的形式化標(biāo)準(zhǔn)：二、良法的形式化標(biāo)準(zhǔn)：富勒的立法寓言：雷克斯國王的故事雷克斯國王的故事雷克斯，一

2、位充滿了理想抱負(fù)的年輕君主。在即位伊始，便總結(jié)前人的功過得失，并將先王們的最大失敗歸結(jié)為法律領(lǐng)域。在他看來，先前的“審判程序十分繁瑣，法官懶散懈怠，有時(shí)甚至腐敗?！痹谡业搅藛栴}的癥結(jié)以后，雷克斯國王便開始了自己的宏大計(jì)劃，即“矯正所有這些弊端，并且作為一位偉大的立法者而名垂史冊”。1然而，不幸的是，他的計(jì)劃落空了，并且失敗的相當(dāng)慘烈。雷克斯國王主要做了以下工作：（1）將新篇章（法律）公之于眾。將新篇章（法律）公之于眾。不得不承認(rèn)，這一舉

3、措是大刀闊斧、銳氣十足的。法律是關(guān)乎人與人之間的合理交往的理性規(guī)則，它為人們提供了建立合理社會秩序與人際關(guān)系的可能，而人際合理交往的前提便在于熟悉法律，熟悉規(guī)則。因此，無論是從其遵行，從其進(jìn)一步完善的層面考察，一項(xiàng)無人知曉的法律都是無法獲得完全信仰力與持久生命力的。然而，由于雷克斯國王的成長環(huán)境與所受教育的限制，使得其無力進(jìn)行最為簡單的概括。（2）事必躬親。事必躬親。經(jīng)過理性反思，雷克斯國王放棄了先前起草一部法典的宏偉計(jì)劃，并宣布：從此

4、以后他將親自裁斷臣民們之間發(fā)生的任何糾紛。他希望通過各種具體案件的刺激，以便最大可能的激發(fā)其前在的概括能力，進(jìn)而提煉出一套規(guī)則體系，最終整合成為一部法典。雖然他確實(shí)親自審理了上百件案件，并且也作出了判決。但無論是他還是他的臣民都無法在這些裁決中辨識出任何范式。在他的意見中所體現(xiàn)出來的這種進(jìn)行概括總結(jié)1這里可以明顯看出東西方法律文化的差異。在東方社會，法律僅僅具有工具手段價(jià)值，治理社會講究的是權(quán)術(shù)與厚黑；而在西方國家，人們更為關(guān)注的是法律

5、本身的良善，注重規(guī)則意識，即使是政治生活也需在法律的軌道上運(yùn)行。如潘恩所說，“在專制國家中國王就是法律，同樣地，在自由國家中法律也應(yīng)該成為國王，而且不應(yīng)該有其他的例外。”參見[美]托馬斯?潘恩著：《常識》，何實(shí)譯，華夏出版社2004年版，第56頁。任何實(shí)質(zhì)性的法典內(nèi)容，只能對其論述加以澄清。經(jīng)過這樣的技術(shù)處理，法典成了表達(dá)清晰的典范，但是問題隨之而來：稍加研究便可以發(fā)現(xiàn)，所謂法典的清晰性只是使其中所充斥的矛盾變得顯而易見而已。對于這樣的

6、修改，人們再次表達(dá)了不滿的情緒：“國王終于說清楚，忽而指西忽指東?！保?）過于頻繁地修改法典。過于頻繁地修改法典。在法典一次次地遭遇到臣民們的拒斥之際，雷克斯國王終于失去了耐心，他決定給臣民們一個(gè)教訓(xùn)以使他們不再對法典“吹毛求疵”。具體地說，他首先指示專家們清除法典中的矛盾之處，但同時(shí)大幅度收縮法典中所包含的每一項(xiàng)要求，并增加一系列新的罪名。例如：以往應(yīng)召面圣的公民有十天的報(bào)到時(shí)間，現(xiàn)在改為十秒；在國王面前咳嗽、打噴嚏、打嗝、暈倒或跌倒

7、都構(gòu)成犯罪，處以十年監(jiān)禁，等等?？梢哉f，這部法典表達(dá)了雷克斯國王的態(tài)度轉(zhuǎn)向，確實(shí)，他有點(diǎn)“惱怒了”?？梢韵胍姡@樣的一部法典的潛在命運(yùn)，它差點(diǎn)兒引發(fā)一場革命。公民領(lǐng)袖們公開公布了對法典條文的嘲弄，更有人從一部古書中找到了如下的論述：“令人行不可能之事者不是在立法，而是在毀法，因?yàn)闊o法遵循的命令惟有導(dǎo)致困惑、恐懼和混亂。”（8）為使行法成為可能再次對法典進(jìn)行修改。為使行法成為可能再次對法典進(jìn)行修改。經(jīng)過上面的修改，法典本身的內(nèi)容變得毫無理

8、性，因此，根本無法為民眾所遵從。基于此，雷克斯國王再次對法典進(jìn)行了修改，他指示專家應(yīng)該逐一對法典要求所不可能施行之事進(jìn)行修改，以使得對它的服從成為可能。這一要求使得法典中的每一項(xiàng)條款都不得不在很大程度上重新擬定。值得慶幸的是，最后的制成品代表了高超的法律起草技藝的勝利，它清晰明了、邏輯一致并且可為人們遵行。因此，被廣泛印制，并在街頭免費(fèi)發(fā)放。但是，由于時(shí)間的流逝，新法典的內(nèi)容已經(jīng)不能適應(yīng)發(fā)展了的社會狀態(tài)，因此從其生效的那一天起就必須天天

9、得到修正。顯然，這一狀態(tài)是令人恐懼的。民眾取笑地說道：“一部天天更改的法律比無法狀態(tài)還要糟糕?！苯?jīng)歷了一次次的外部改造，法典本身的內(nèi)容逐步成型，而引發(fā)人們對法典不滿的根源也隨著法典修正步伐的逐漸放慢而進(jìn)入自我療傷的階段。然而，充滿想法的雷克斯國王又出人意料地宣布了一項(xiàng)親自行使司法權(quán)的決定，因?yàn)樵谒磥恚S多麻煩是由于自己從專家那里接受了糟糕的建議所致?？梢韵胍?，這是一項(xiàng)巨大的工程，雷克斯也開始將幾乎所有的時(shí)間都用來審理和裁斷新法典頒布以