法律的思考及對(duì)建設(shè)法治國(guó)家的啟示 ----讀博登海默《法理學(xué)―法哲學(xué)及其方法》有感

1、法律的思考及對(duì)建設(shè)法治國(guó)家的啟示讀博登海默《法理學(xué)―法哲學(xué)及其方法》有感作者：惠濟(jì)法院楚云鶴發(fā)布時(shí)間：2009061610:11:47《法理學(xué)――法哲學(xué)及其方法》是美國(guó)法哲學(xué)家博登海默闡述其綜合法理學(xué)思想的一部法學(xué)名著。博登海默是美國(guó)加利福尼亞大學(xué)法學(xué)和政治學(xué)教授，他從20世紀(jì)50年代起，就積極響應(yīng)霍爾的倡導(dǎo)加入了綜合法理學(xué)運(yùn)動(dòng)，著有《法哲學(xué)75年的進(jìn)化》等書(shū)，其代表作《法理學(xué)――法哲學(xué)及其方法》是在其1940年出版的《法理學(xué)》一書(shū)基礎(chǔ)

2、上撰寫(xiě)的?！斗ɡ韺W(xué)――法哲學(xué)及其方法》一書(shū)分為法哲學(xué)的歷史沿革、法律的性質(zhì)與作用以及法律的淵源和技術(shù)等三部分。其核心是作者對(duì)法律的性質(zhì)與作用的哲學(xué)思考，“即對(duì)法律的基本性質(zhì)及法律制度所追求的基本目標(biāo)和價(jià)值進(jìn)行哲學(xué)分析?！痹诒緯?shū)中博登海默從哲學(xué)和方法論的高度來(lái)思考法律這一社會(huì)現(xiàn)象，對(duì)法律的利弊進(jìn)行了深入的分析并與行政、道德等其他社會(huì)控制力量進(jìn)行了比較。這些重要的論述對(duì)我們?nèi)绾谓ㄔO(shè)法治國(guó)家很具有啟發(fā)意義。（一）法律是秩序和正義的綜合體在《法

3、理學(xué)――法哲學(xué)及其方法》一書(shū)中，博登海默根據(jù)整體觀的研究方法，力圖確定法律的基本性質(zhì)，厘定并描述法律在人類(lèi)社會(huì)生活中的作用。他把法律看做是秩序和正義的綜合體，實(shí)際上也把道德因素、社會(huì)因素、心理因素等包括在法律概念中。博登海默認(rèn)為：“無(wú)論是在自然界還是在人類(lèi)生活中，盡管也存在無(wú)序和混亂的現(xiàn)象，但常規(guī)性壓倒了脫軌性，規(guī)則壓倒了例外，秩序壓倒了無(wú)序。人類(lèi)之所以傾向于有序的生活（如建立政治或組織社會(huì)單位等），有著深刻的心理根源：第一，人具有重復(fù)

4、在過(guò)去被認(rèn)為是令人滿意的經(jīng)驗(yàn)或安排的先見(jiàn)（二）法律和其它社會(huì)控制力量的區(qū)別立基于法律的基本性質(zhì)，博登海默還論述了法律與其它社會(huì)控制力量的區(qū)別。他冷靜而又深刻的指出：雖然在有組織的社會(huì)的歷史上，法律作為人際關(guān)系的調(diào)節(jié)器一直發(fā)揮著巨大的和決定性的作用，但在任何這樣的社會(huì)中，僅僅依憑法律這一社會(huì)控制力量顯然是不夠的。實(shí)際的社會(huì)中除法律之外，還存在著一些能夠指導(dǎo)人們行為的其它工具（包括權(quán)力、行政、道德和習(xí)慣等），這些工具在實(shí)現(xiàn)社會(huì)目標(biāo)的過(guò)程中可

5、以補(bǔ)充、或者部分替代法律這一手段。也就是說(shuō)，博登海默充分認(rèn)識(shí)到了對(duì)社會(huì)和人們行為產(chǎn)生重大影響的控制力量并非法律一種，但是法律確是其中最重要的一種。因?yàn)?，?quán)力意志植根于人類(lèi)統(tǒng)治他人并使他人受其控制和影響的欲望中，而法律意志則源于人類(lèi)反對(duì)權(quán)力沖動(dòng)的傾向中，法律是一種限制和約束人們的欲望的工具。首先法律和行政的區(qū)別表現(xiàn)為，在復(fù)雜的工業(yè)社會(huì)中，行政高效管理公共事務(wù)、調(diào)整諸多相互沖突的利益以及保護(hù)公共福利等方面發(fā)揮著重要的作用，但是法律對(duì)有自我膨

6、脹傾向的行政權(quán)力要進(jìn)行合理限制，以防止公共行政制度只注重結(jié)果（效率）而不關(guān)注人權(quán)（公正），從而導(dǎo)致的獨(dú)裁與壓迫。其次法律與道德也各自代表著不同的規(guī)范性命令，盡管它們的控制范圍在一些部分存在著重疊，但是，道德中有些領(lǐng)域位于法律管轄之外，法律中也有些部門(mén)幾乎不受道德判斷的影響。道德規(guī)則是一個(gè)健全社會(huì)所不可缺少的，法律規(guī)范的目的之一就是保證和加強(qiáng)人們對(duì)道德規(guī)則的遵守。最后習(xí)慣也區(qū)別于法律，習(xí)慣是為不同階級(jí)或各種團(tuán)體所一般遵守的行動(dòng)習(xí)慣和行為模