工商部門抽樣取證要領.

1、工商部門抽樣取證要領工商部門承擔流通領域商品質量監(jiān)管職責以來，抽樣取證時時都在進行，但是法律法規(guī)對抽樣取證的資格、如何抽樣取證沒有作出明確規(guī)定，導致很多工商執(zhí)法人員在抽樣程序上存的問題，相當一部分案件被撤消或提起訴訟。筆者結合工作實踐，把抽樣取證的要領進行了歸納，以期對工商執(zhí)法人員有所裨益。（一）抽 （一）抽樣取證的概念與分 的概念與分類所謂抽樣取證，是指辦案人員根據案情需要，通過科學的方法從研究對象中抽取一部分單位的物品，提請有關部門

2、給予檢驗、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告作為證據的管理活動。它是行政執(zhí)法人員依法監(jiān)督市場的重要手段。按案件性質可分為非商品質量案件和商品質量案件抽樣取證。1、非商品質量案件的抽樣取證?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]21 號）第六十八條，關于日常生活經驗法則推定的事實可以直接認定的原則，對非商品質量問題，可以采用現(xiàn)場隨即抽樣取證證明整體狀況。如，某校計算機機房在課余時間對外開放，某工商局在學校機房隨機抽查 1

3、00 余人中 10 余人的證件，證明該校的計算機機房接納非本校人員上網盈利。這里的抽檢人是工商行政管理人員。2、商品質量案件抽樣取證。一是執(zhí)法過程中定點隨機抽樣取證。二是流通領域商品質量監(jiān)測過程中的抽樣取證。前者往往是因舉報、投訴或執(zhí)法人員執(zhí)法檢查、調查時，對涉嫌產品樣品在市場上或者企業(yè)待銷產品中隨機抽取，當事人在場，由執(zhí)法人員和當事人當場封樣、簽字或者蓋章確認，開具物品清單，目的是為了固定違法行為證據。它是一種委托檢驗，具有偶發(fā)性和突

4、發(fā)性。后者雖然可以作為查處違法行為的證據，但更多的是為了全面掌握了解市場上產品質量狀況，為制定管理措施和領導決策提供可靠依據，承檢單位抽樣人員在市場上隨機抽取，由承檢單位抽樣人員、執(zhí)法人員、被監(jiān)測人當場封樣、簽字確認，它是一種監(jiān)督檢驗，具有計劃性和針對性。（二）有關法律 （二）有關法律規(guī)定《行政處罰法》第三十七條第二款“行政機關在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登

5、記保存，并應當在七日內及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據”。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第十四條“根據行政訴訟法第三十一條第一款第（六）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結論，應當說明分析過

6、程”；第六十二條“對被告在行政程序中采納的鑒定結論，原告或者第三人提出證據證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：（一）鑒定人不具備鑒定資格；（二）鑒定程序嚴重違法；（三）鑒定結論錯誤、不明確或者內容不完整”。《工商行政機關行政處罰程序暫行規(guī)定》第三十三條規(guī)定“抽樣取證，應當有當事人在場，并開具物品清單，有辦案人員或者當事人簽名或蓋章”。場、拒絕到場或無法找到當事人，可邀請其他人作為證人到場見證，并在抽樣取證記錄上簽名或蓋章并注明。抽取

7、送檢物品的抽樣方法，一般遵循按照規(guī)定的程序和方法或者隨機抽取的原則，樣品是液態(tài)混合物的，一般應分層抽取，并攪拌混樣，再分樣；所抽樣品是粉末、顆粒狀的，一般應分區(qū)、分層取樣，并混樣、分樣；所抽樣品為較小的包裝物或單件物品的，應該隨機抽取。樣品通常不少于一式兩份。5、封樣。對于抽取物品作為其他案件物證的，一般使用專用封簽當場封樣，并由承檢單位抽樣人員、工商執(zhí)法人員、被檢測人（當事人）簽字蓋章確認，抽樣取證記錄和現(xiàn)場檢查記錄也應由當事人簽字確

8、認，并注明日期（下同）。抽樣取證的對象不應僅僅局限于產品質量，也可以是產品標識、包裝裝潢、商標標識等，對于抽取物品作為商標侵權案件物證的，應由當事人在物品的侵權行為有關的標識上及封簽上簽章。同時需要作標識真?zhèn)舞b別的，另取標識兩份；對于抽取物品作為制售非法出版物、違法廣告、侵犯商業(yè)秘密案件物證的，一般應抽取原物，由當事人在樣品原物或封簽上簽章；被抽樣品是多頁的，應逐頁或騎縫簽章；對于抽取物品作為短少份量、以假充真等案件物證的，應按照規(guī)定代

9、表數(shù)量抽取原物，并對所抽樣品進行實測，并將實測結果記入筆錄、封簽，由當事人在筆錄、封簽、物品上簽章。6、備份。以備復檢的樣品，可以由承檢單位帶回，也可以封存于被檢測人處保管。7、送檢。送檢可由承檢單位辦理，也可由工商執(zhí)法人員、被檢測人共同送檢。在送檢時，審查鑒定人、檢驗機構的檢驗資格（其相關商品的檢驗要經過檢驗室認證或省以上計量認證）；在送檢過程中，運輸、儲藏的條件符合規(guī)定，不被暴曬、淋濕、污染及丟失；制作抽樣筆錄、現(xiàn)場檢查記錄和委托鑒

10、定書，并在委托書上載明委托鑒定事項；對一些特殊商品還要考慮地區(qū)回避問題。8、告知。組織實施檢測的工商行政管理機關，應當自收到檢測結果后 5 個工作日內通知被檢測人。9、異議。被檢測人對檢測結果有異議的，自收到檢測結果確認書之日起 15 日內，向組織實施檢測的工商機關提出書面復檢申請。逾期未提出的，視為承認檢測結果。10、復檢。組織實施檢測的工商機關收到復檢申請后，經審查，認為有必要復檢的，應及時通知承檢單位和復檢申請人。11、費用承擔。

11、 （1）樣品費用。檢測所需檢驗用樣品，按照《流通領域商品質量監(jiān)測辦法》第十六條規(guī)定，按被檢測人進貨價格購買。檢測不進行破壞性測試且對樣品質量不造成實質影響的，經被檢測人同意，可以由被檢測人無償提供。 （2）檢測費用。經檢測（鑒定）合格的，檢測費用由工商部門承擔；不合格的，由被檢測人承擔。復檢結果與初次檢測結果不一致的，復檢費用由原承檢單位承擔。12、樣品處理。無償提供的樣品，檢測合格的，退回被檢測人；檢測不合格的，由組織實施檢測的工商行