公司瑕疵設(shè)立效力研究_經(jīng)濟(jì)法學(xué)論文【精品論文】

1、公司瑕疵設(shè)立效力研究(1)_經(jīng)濟(jì)法學(xué)論文一、導(dǎo)論公司設(shè)立行為是指公司發(fā)起人為取得公司法人格而依法完成法律所規(guī)定的各種要件的行為。現(xiàn)代法律認(rèn)為，任何公司的設(shè)立都必須有嚴(yán)格的制定法上的根據(jù)，否則任何公司均不得設(shè)立。這是指公司的設(shè)立必須同時(shí)符合制定法所規(guī)定的實(shí)質(zhì)性要件和程序性要件。公司發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)如果違反制定法的規(guī)定，不具備或不完全具備制定法所規(guī)定的條件，不履行或不完全履行制定法所規(guī)定的程序，則即便公司已經(jīng)獲得有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)所頒發(fā)的設(shè)

2、立證書，公司的設(shè)立也存在瑕疵。公司的設(shè)立瑕疵是否會(huì)導(dǎo)致所設(shè)立的公司無效在現(xiàn)代兩大法系國家，公司法人格免受公司設(shè)立瑕疵影響的原則已經(jīng)得到有效確立，即便公司在設(shè)立過程中存在某些瑕疵，只要公司獲得設(shè)立證書，公司的獨(dú)立人格就會(huì)受到尊重，公司股東、公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人均不得向法院起訴，要求法院宣告所設(shè)立的公司無效。在我國，雖然《公司法》沒有就公司設(shè)立瑕疵的效力問題作出明確說明，但是，我國《公司法》實(shí)際上已經(jīng)暗含地認(rèn)可了兩大法系國家法律所實(shí)行

3、的原則。為在法律上明確公司設(shè)立瑕疵的法律效力，我國《公司法》應(yīng)像兩大法系國家那樣采取有效措施限制公司無效的適用范圍，防止公司設(shè)立無效給社會(huì)帶來的災(zāi)難性后果。二、英美公司法關(guān)于公司瑕疵設(shè)立的效力(一)公司設(shè)立需要具備的條件和程序在英美，公司設(shè)立需要具備各種實(shí)質(zhì)性要件和程序性要件，只有同時(shí)具備這些要件，公司才能有效設(shè)立。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要具備最低人數(shù)的股東，需要具備明確的授權(quán)資本，需要具備最低的法定資本，這些都是公司設(shè)立

4、的實(shí)質(zhì)性要件。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要股東制定公司章程，需要股東在公司章程上簽名，并且需要辦理公司的申請注冊登記。這就是公司設(shè)立的程序要件。就公司章程的制定而言，英美公司法規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制性地規(guī)定公司的名稱、公司的住所(ｔｈｅｒｅｇｉｓｔｅｒｅｄｏｆｆｉｃｅ)、公司的目的、公司的責(zé)任限制條款以及公司的股份資本等內(nèi)容：關(guān)于公司名稱，英美公司法要求所選擇的公司名稱必須是適當(dāng)?shù)模坏猛呀?jīng)登記注冊的公司名稱相同，如果公司是

5、有限責(zé)任公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用“有限責(zé)任“字樣，如果是公共持股公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用“公共持股“字樣，或者他們的縮寫字，借以公開公司的重大事務(wù)就公司的住所而言，英美公司法要求公司章程陳述公司的住所地是否在英國的英格蘭、威爾士或蘇格蘭或美國的某一個(gè)州，借以決定公司設(shè)立和從事商事活動(dòng)的法律根據(jù)就公司的目的而言，英美公司法要求公司章程清楚、明確和肯定地規(guī)定公司設(shè)立的目的，借以保護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益就公司的股份資本而言，英美公司法要

6、求公司章程明確規(guī)定公司所授權(quán)發(fā)行的資本總額，借以保護(hù)公司債權(quán)人的利益。就公司章程的簽名而言，英美公司法要求公司股份的每一認(rèn)購人都要在公司章程上簽名，并且英國1985年《公司法》第2條還規(guī)定，公司股根據(jù)現(xiàn)代英美公司法，公司設(shè)立證書的公信力表現(xiàn)在三個(gè)方面。其一，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)獲得獨(dú)立的法人格，可以像自然人那樣從事商事活動(dòng)，雖然英國法對(duì)公司設(shè)立證書獲得后即刻從事商事活動(dòng)作出了某種限制，認(rèn)為公共持股公司只有在同時(shí)獲得公司從商證

7、書(ｔｒａｄｉｎｇｃｅｒｔｉｆｉｃａｔｅ)時(shí)始可從事商事活動(dòng)，但是，此種規(guī)定在實(shí)際生活中并不會(huì)妨害公共持股公司自其獲得設(shè)立證書之時(shí)起從事商事活動(dòng)。因?yàn)?，在英國，公共持股公司往往是由私營公司轉(zhuǎn)換而來，而私營公司有權(quán)自其設(shè)立證書獲得之日起即刻從事商事活動(dòng)?！?〕其二，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)遵行了公司設(shè)立之前所應(yīng)當(dāng)遵行的程序。因此，即便公司在設(shè)立過程中存在任何程序方面的瑕疵，該種程序瑕疵也無關(guān)緊要，公司仍然有效設(shè)立，人們不得主張公司

8、設(shè)立行為無效。其三，公司設(shè)立證書確定性地證明公司已經(jīng)被授權(quán)注冊登記。因此，即便公司的某些目的非法，公司仍然有效設(shè)立。〔5〕可見，在英美，公司即便存在設(shè)立瑕疵，存在不符合公司法所規(guī)定的條件和程序的地方，只要公司已經(jīng)獲得公司設(shè)立證書，公司即有效成立，公司并不因?yàn)榇嬖谠O(shè)立瑕疵而無效。本篇論文是由3COME文檔頻道的網(wǎng)友為您在網(wǎng)絡(luò)上收集整理餅投稿至本站的，論文版權(quán)屬原作者，請不要用于商業(yè)用途或者抄襲，僅供參考學(xué)習(xí)之用，否者后果自負(fù)，如果此文侵犯

9、您的合法權(quán)益，請聯(lián)系我們。(三)瑕疵設(shè)立公司的強(qiáng)制性解散公司設(shè)立證書的公信力理論符合現(xiàn)代商事法所貫徹的企業(yè)維持理論的要求，對(duì)刺激公司股東設(shè)立公司的積極性和維護(hù)商事交易的安全具有重大意義。但是，此種理論不應(yīng)絕對(duì)化。因?yàn)殡m然公司設(shè)立證書具有使公司有效的效力，但是，公司設(shè)立證書并不具有使公司違法行為合法化的效力。因此，如果公司在設(shè)立過程中存在嚴(yán)重違法的行為，雖然公司設(shè)立證書排除了利害關(guān)系人主張公司設(shè)立無效的可能性，但是，并不能排除利害關(guān)系人主

10、張公司解散的可能性。因?yàn)椤睹绹拚龢?biāo)準(zhǔn)商事公司法》第2.03條在規(guī)定公司設(shè)立證書的公信力理論的同時(shí)，也對(duì)該種理論規(guī)定了例外條款，這就是，雖然公司設(shè)立證書能夠確定性地證明公司符合公司法所規(guī)定的設(shè)立條件和程序，但是，公司仍然可以因?yàn)槟撤N訴訟程序的提起而被解散雖然英國公司法沒有規(guī)定美國公司法所規(guī)定的此種例外，但是，英國司法完全認(rèn)可這一例外。因?yàn)橛痉ㄕJ(rèn)為，雖然公司設(shè)立證書具有公信力，但是，公司設(shè)立證書的頒發(fā)并不能使公司的行為合法化，如果公司