論上市公司股權轉讓之限制.pdf

1、上市公司是股份有限公司中最具代表性的現(xiàn)代企業(yè)形式，與一般股份公司相比，又具有自身的特點。新修訂的公司法與證券法加強了對上市公司的法律規(guī)制，突出了其在各類公司中的重要性和特殊性。上市公司是證券市場的特殊主體，其股票在證券市場公開發(fā)行并自由掛牌交易——體現(xiàn)了股權自由轉讓原則，對證券市場的發(fā)展有著特殊的作用。《公司法》在保護上市公司股份自由轉讓的同時，也對股份的轉讓有一些限制性的規(guī)定，以利于防止股份自由轉讓可能出現(xiàn)的弊端，保護公司、股東和其他

2、利害關系人的合法權益，維護交易安全。具體表現(xiàn)為，公司法在一定范圍內對公司發(fā)起人所持股份、管理層所持股份轉讓和控制權的轉讓進行限制。論文從上市公司的資合性入手，以上市公司股份轉讓自由原則與其轉讓受限制之間的沖突為契機，分析了股權轉讓與股權轉讓限制的方式選擇。
　　論文分析了現(xiàn)代公司法律對發(fā)起人股份轉讓進行限制的理論基礎，考察了限制發(fā)起人轉讓其所持股份的效力以及該制度的適應環(huán)境，得出的結論是對公司發(fā)起人所持股份的轉讓進行限制不再具有正

3、當性；
　　在現(xiàn)代公司實踐中，股東大會授權董事會控制和領導公司，董事會通常把其權力委派給管理層，因此是管理層實際控制著公司。而管理層與股東之間存在利益分野，即使存在對管理層經營行為的監(jiān)督，他們也存在圖利自己的空間。只有通過管理層持股并達到相當?shù)谋壤?，把管理層的利益與股東的利益捆綁在一起，嚴格管理層的誠信義務，才可能讓管理層在為自己謀利的同時為公司謀利，這就是法律對管理層持股轉讓設限的理論基礎，我國公司法是否需要引進英美等發(fā)達國家的

4、相關制度來完善公司激勵機制，有待進一步的研究；
　　“資本多數(shù)決”原則在帶來公司決策迅速并鼓勵投資積極性的同時，又導致控制股東可能濫用自己在公司中的優(yōu)勢地位壓迫、欺詐、排擠中小股東，產生實質不公平，所以法律才對控制權的轉移進行限制以保護中小股東的利益。但我國法律沒有明確控制股東，尤其在轉讓公司控制權時對小股東的誠信義務無疑為一大缺憾。筆者認為，為了有效遏止控制股東利用控制權交易損害小股東的利益，我們應當借鑒大陸法系和英美法系在公司

5、法中確立控制股東對小股東的誠信義務。正如前文所分析的那樣，確立控股股東的誠信義務是為了限制和清除因資本多數(shù)決原則所帶來的負面影響，同時也是為了保護小股東的利益。
　　如何在保護上市公司股權自由轉讓與限制轉讓之間尋求平衡，于轉讓自由與限制之間達到保護公司股東、債權人與利益相關者利益的目的，在追求公平之際保持公司效率，對股權轉讓進行限制是否具有正當性以及限制的邊界在何方？本文參考了大量有關文獻，運用歷史考察，經濟分析，比較等方法對上述