論上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓之限制.pdf

1、上市公司是股份有限公司中最具代表性的現(xiàn)代企業(yè)形式，與一般股份公司相比，又具有自身的特點。新修訂的公司法與證券法加強了對上市公司的法律規(guī)制，突出了其在各類公司中的重要性和特殊性。上市公司是證券市場的特殊主體，其股票在證券市場公開發(fā)行并自由掛牌交易——體現(xiàn)了股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則，對證券市場的發(fā)展有著特殊的作用?！豆痉ā吩诒Ｗo上市公司股份自由轉(zhuǎn)讓的同時，也對股份的轉(zhuǎn)讓有一些限制性的規(guī)定，以利于防止股份自由轉(zhuǎn)讓可能出現(xiàn)的弊端，保護公司、股東和其他

2、利害關(guān)系人的合法權(quán)益，維護交易安全。具體表現(xiàn)為，公司法在一定范圍內(nèi)對公司發(fā)起人所持股份、管理層所持股份轉(zhuǎn)讓和控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓進行限制。論文從上市公司的資合性入手，以上市公司股份轉(zhuǎn)讓自由原則與其轉(zhuǎn)讓受限制之間的沖突為契機，分析了股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的方式選擇。
　　論文分析了現(xiàn)代公司法律對發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓進行限制的理論基礎(chǔ)，考察了限制發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份的效力以及該制度的適應(yīng)環(huán)境，得出的結(jié)論是對公司發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓進行限制不再具有正

3、當性；
　　在現(xiàn)代公司實踐中，股東大會授權(quán)董事會控制和領(lǐng)導(dǎo)公司，董事會通常把其權(quán)力委派給管理層，因此是管理層實際控制著公司。而管理層與股東之間存在利益分野，即使存在對管理層經(jīng)營行為的監(jiān)督，他們也存在圖利自己的空間。只有通過管理層持股并達到相當?shù)谋壤?，把管理層的利益與股東的利益捆綁在一起，嚴格管理層的誠信義務(wù)，才可能讓管理層在為自己謀利的同時為公司謀利，這就是法律對管理層持股轉(zhuǎn)讓設(shè)限的理論基礎(chǔ)，我國公司法是否需要引進英美等發(fā)達國家的

4、相關(guān)制度來完善公司激勵機制，有待進一步的研究；
　　“資本多數(shù)決”原則在帶來公司決策迅速并鼓勵投資積極性的同時，又導(dǎo)致控制股東可能濫用自己在公司中的優(yōu)勢地位壓迫、欺詐、排擠中小股東，產(chǎn)生實質(zhì)不公平，所以法律才對控制權(quán)的轉(zhuǎn)移進行限制以保護中小股東的利益。但我國法律沒有明確控制股東，尤其在轉(zhuǎn)讓公司控制權(quán)時對小股東的誠信義務(wù)無疑為一大缺憾。筆者認為，為了有效遏止控制股東利用控制權(quán)交易損害小股東的利益，我們應(yīng)當借鑒大陸法系和英美法系在公司

5、法中確立控制股東對小股東的誠信義務(wù)。正如前文所分析的那樣，確立控股股東的誠信義務(wù)是為了限制和清除因資本多數(shù)決原則所帶來的負面影響，同時也是為了保護小股東的利益。
　　如何在保護上市公司股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓與限制轉(zhuǎn)讓之間尋求平衡，于轉(zhuǎn)讓自由與限制之間達到保護公司股東、債權(quán)人與利益相關(guān)者利益的目的，在追求公平之際保持公司效率，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行限制是否具有正當性以及限制的邊界在何方？本文參考了大量有關(guān)文獻，運用歷史考察，經(jīng)濟分析，比較等方法對上述