試論刑罰的正當根據(jù).pdf

1、刑罰以剝奪人的權益與施加道德譴責為內(nèi)容，刑罰是否正當，既關涉到國家的權力是否正當，又事關對個人權益與自由的剝奪是否正當。因此，刑罰的正當根據(jù)何在，構成刑法理論的拱心石，對它的解答，不但決定著對與刑法有關的所有問題的回答，而且決定著整個刑事實踐活動的運行。
　　 刑罰的正當根據(jù)究竟是什么，時至今日，雖然沒有達成一致意見，但概括地說，在中外刑法理論界，傳統(tǒng)的觀點有三種：報應論、一般預防論和特殊預防論，其他各種學說基本都可以歸入這三種

2、學說之中。報應論立足于分配正義，認為刑罰作為對犯罪的一種回報，其正當性植根于由報應所體現(xiàn)的人類道德情感和社會公正理念之中；預防論立足于社會需要，認為刑罰的正當性體現(xiàn)在通過刑罰達到的預防犯罪的功利效果之中，即以目的的合理性來證明手段的正當性。報應論將公正放在第一位，而預防論將效益放在第一位，它們各執(zhí)一方，均有不能克服的缺陷，所以，均不能獨自構成對刑罰正當根據(jù)的完整說明，由此，一體化的理論便應運而生了。一體論認為：報應與預防都是刑罰的存在理

3、由，報應與預防所體現(xiàn)的公正理念與功利價值的結合共同構成刑罰的正當根據(jù)。
　　 一體論旨在兼容報應和預防，這雖然是刑罰正當根據(jù)理論發(fā)展的必然趨勢，但是這種理論所面臨的最大問題就是容易使報應和預防的對抗從外部轉(zhuǎn)入內(nèi)部。如何處理它們之間的關系，尤其在定罪量刑和刑罰執(zhí)行階段如何平衡報應和預防的思想，是刑法理論界急需探明的問題。
　　 本文就是以解決這個問題為寫作目的，在對相關理論進行梳理、評析的基礎上，大膽地提出適合我國的科學的

4、刑罰正當根據(jù)理論——以報應為限度分階段兼顧預防的一體論?？偟膩碚f，文章分為三部分：
　　 第一部分，刑罰正當根據(jù)理論的發(fā)展與評析。這一部分主要是對解說刑罰正當根據(jù)的學說，報應論、一般預防論和特殊預防論的發(fā)展歷程進行介紹，并對它們的優(yōu)勢和劣勢進行評析。正是因為報應和預防都有不可克服的缺陷，才有將報應和預防結合的必要。同時，也簡單介紹了一下我國有關刑罰正當根據(jù)的學說。
　　 第二部分，科學的刑罰正當根據(jù)理論之建構。這一部分主

5、要是闡釋和論證筆者所提出的適合我國國情的刑罰正當根據(jù)理論，即以報應為限度分階段兼顧預防的一體論。筆者認為由于報應和預防都有其片面性，所以將報應和預防相結合是構建科學的刑罰正當根據(jù)理論的前提；以報應為限度可以保證刑罰的制定和適用不失基本的公平和正義，所以以報應為限度是構建科學的刑罰正當根據(jù)理論的靈魂；分階段兼顧預防是以報應為限度，分別在刑罰制定階段，定罪量刑階段和刑罰執(zhí)行階段有側重的實現(xiàn)一般預防和特殊預防，所以是實現(xiàn)科學的刑罰正當根據(jù)理論