試論刑罰的正當根據(jù).pdf

1、刑罰以剝奪人的權(quán)益與施加道德譴責(zé)為內(nèi)容，刑罰是否正當，既關(guān)涉到國家的權(quán)力是否正當，又事關(guān)對個人權(quán)益與自由的剝奪是否正當。因此，刑罰的正當根據(jù)何在，構(gòu)成刑法理論的拱心石，對它的解答，不但決定著對與刑法有關(guān)的所有問題的回答，而且決定著整個刑事實踐活動的運行。
　　 刑罰的正當根據(jù)究竟是什么，時至今日，雖然沒有達成一致意見，但概括地說，在中外刑法理論界，傳統(tǒng)的觀點有三種：報應(yīng)論、一般預(yù)防論和特殊預(yù)防論，其他各種學(xué)說基本都可以歸入這三種

2、學(xué)說之中。報應(yīng)論立足于分配正義，認為刑罰作為對犯罪的一種回報，其正當性植根于由報應(yīng)所體現(xiàn)的人類道德情感和社會公正理念之中；預(yù)防論立足于社會需要，認為刑罰的正當性體現(xiàn)在通過刑罰達到的預(yù)防犯罪的功利效果之中，即以目的的合理性來證明手段的正當性。報應(yīng)論將公正放在第一位，而預(yù)防論將效益放在第一位，它們各執(zhí)一方，均有不能克服的缺陷，所以，均不能獨自構(gòu)成對刑罰正當根據(jù)的完整說明，由此，一體化的理論便應(yīng)運而生了。一體論認為：報應(yīng)與預(yù)防都是刑罰的存在理

3、由，報應(yīng)與預(yù)防所體現(xiàn)的公正理念與功利價值的結(jié)合共同構(gòu)成刑罰的正當根據(jù)。
　　 一體論旨在兼容報應(yīng)和預(yù)防，這雖然是刑罰正當根據(jù)理論發(fā)展的必然趨勢，但是這種理論所面臨的最大問題就是容易使報應(yīng)和預(yù)防的對抗從外部轉(zhuǎn)入內(nèi)部。如何處理它們之間的關(guān)系，尤其在定罪量刑和刑罰執(zhí)行階段如何平衡報應(yīng)和預(yù)防的思想，是刑法理論界急需探明的問題。
　　 本文就是以解決這個問題為寫作目的，在對相關(guān)理論進行梳理、評析的基礎(chǔ)上，大膽地提出適合我國的科學(xué)的

4、刑罰正當根據(jù)理論——以報應(yīng)為限度分階段兼顧預(yù)防的一體論。總的來說，文章分為三部分：
　　 第一部分，刑罰正當根據(jù)理論的發(fā)展與評析。這一部分主要是對解說刑罰正當根據(jù)的學(xué)說，報應(yīng)論、一般預(yù)防論和特殊預(yù)防論的發(fā)展歷程進行介紹，并對它們的優(yōu)勢和劣勢進行評析。正是因為報應(yīng)和預(yù)防都有不可克服的缺陷，才有將報應(yīng)和預(yù)防結(jié)合的必要。同時，也簡單介紹了一下我國有關(guān)刑罰正當根據(jù)的學(xué)說。
　　 第二部分，科學(xué)的刑罰正當根據(jù)理論之建構(gòu)。這一部分主

5、要是闡釋和論證筆者所提出的適合我國國情的刑罰正當根據(jù)理論，即以報應(yīng)為限度分階段兼顧預(yù)防的一體論。筆者認為由于報應(yīng)和預(yù)防都有其片面性，所以將報應(yīng)和預(yù)防相結(jié)合是構(gòu)建科學(xué)的刑罰正當根據(jù)理論的前提；以報應(yīng)為限度可以保證刑罰的制定和適用不失基本的公平和正義，所以以報應(yīng)為限度是構(gòu)建科學(xué)的刑罰正當根據(jù)理論的靈魂；分階段兼顧預(yù)防是以報應(yīng)為限度，分別在刑罰制定階段，定罪量刑階段和刑罰執(zhí)行階段有側(cè)重的實現(xiàn)一般預(yù)防和特殊預(yù)防，所以是實現(xiàn)科學(xué)的刑罰正當根據(jù)理論