論法律如何不傷及善.pdf

1、隨著社會各界對慈善行為的關(guān)注,引發(fā)了慈善行為急需法律調(diào)整的呼聲;與這一呼聲相對應的是,《慈善事業(yè)促進法》的草案至今仍未面世。呼聲的高漲與立法的慎重態(tài)度,更加說明在法治日盛的當今,人們在考慮對某一社會關(guān)系進行法律調(diào)整時,更多地要考慮到法律介入的正當性與合理性。在對慈善行為的規(guī)范中,法律究竟要承擔起何種角色,才能使得善得以最大限度地發(fā)揮,這是法律在面對慈善行為時應該謹慎對待的。本文正是針對當前社會各界呼吁出臺一部對慈善行為進行調(diào)整的法律之熱

2、點,又針對慈善行為本身具有的善的本質(zhì),指出法律對慈善行為的調(diào)整要把握在一定的限度內(nèi),提出法律在不傷及善的前提下如何更好地保護善。
　　本文的目的是從對慈善行為法理學的分析中,得出法律在調(diào)整慈善行為時所應把握的度,對社會當前出現(xiàn)的慈善立法之熱點問題從法學角度給出理性的回答。結(jié)合實際案例,加以法律制度建議,有針對性地解決當前法律之困境,彌補法律之空白。在對法與道德的探問中,本文并沒有空洞地論述法與道德的關(guān)系,而是在以具體案例為依托的前

3、提下,提出了法與道德的張力,建議法律在保護善、鼓勵善的初衷下進一步規(guī)范善。
　　對實際問題的解決也是本文主要旨意所在。當前社會中出現(xiàn)的大量慈善行為,包括個人的、民間團體的以及政府的,這些慈善行為隨著社會的發(fā)展呈現(xiàn)了新的特點,其在日益變化的社會中突顯的矛盾使得法律束手無策,或是法律無法調(diào)整,或是運用法律調(diào)整不當。面對這種情況,本文試圖提出解決辦法,以使得法律走出進退兩難的境地。
　　論文主體由三部分構(gòu)成,第一部分從何為善切入,

4、引出本文對慈善行為的界定,以慈善行為廣義之范疇,將扶貧、救災、收養(yǎng)等行為統(tǒng)納入慈善行為。第二部分提出當前中國法律對慈善行為調(diào)整的不足,分別從兩方面說明法律在調(diào)整慈善行為時對善的傷害:一是法律過多地介入慈善行為,這將導致法律與道德這一根本問題的沖突,進而使本應由道德管轄的善受到法律的傷害;二是法律過少地介入慈善行為,任由慈善行為靠道德約束,這也會導致慈善行為本身存在的弊端而致使善受到傷害。在上述分析的基礎上，本文第三部分得出結(jié)論:法律在調(diào)

5、整慈善行為時究竟應把握何種度。首先從原則上指出,法律不能強迫人行善,法律要為慈善行為提供程序保障,也要提供利益引導。其次本文試圖在具體法律制度框架中給出一些對策性的立法建議。
　　在具體對策建議中,本文將法律的視角分成三個方面:對個人慈善行為,法律應更加注重對個人利益的保護,在當前傾向保護受善者的利益時,法律應同時強調(diào)對施善者的關(guān)懷。對民間慈善組織的慈善行為,法律應采取規(guī)范之態(tài)度,從組織的組成與運作,到其慈善目的的實現(xiàn),都應由法律

6、予之規(guī)范。對政府機構(gòu)的慈善行為,法律則應采取更加謹慎的態(tài)度,不僅約束政府機構(gòu)中個人的權(quán)力范圍,杜絕貪污腐敗現(xiàn)象的出現(xiàn),更應該以法律引其進入國際化軌道,使中國的慈善行為在國際上得到認可并得以傳播。最后本文又提出了注重在法律中建立慈善行為效果評價體系,對個人、對群體的慈善行為,法律應持何種評價,尤其是是否考慮慈善動機。
　　本文在研究方法上主要運用了法社會學的研究進路,對社會中出現(xiàn)的熱點問題——慈善立法進行法理學的分析,從法理學的層面

7、對現(xiàn)象背后的原因加以解析,又從具體法律制度層面給出解決對策。本文在具體的分析上也是結(jié)合社會熱點案例進行的,如舉出洪戰(zhàn)輝收養(yǎng)女棄嬰、全國首例受助不感恩案、美國媽媽狀告中國母親案,對這些社會現(xiàn)象的剖析使得本文情理并重,理論與實際結(jié)合、社會現(xiàn)象與法學理論結(jié)合是本文最大的研究特色。在具體分析法律可能傷及到慈善行為中的善時,本文從兩個方面展開,一是法律過多地介入慈善行為,二是法律過少地介入慈善行為,進而對兩種現(xiàn)象綜合分析得出其中原因:法律與道德間

8、的張力使然。本文在研究方法上的另一個突破是將解決問題的對策從理論與具體制度架構(gòu)一并提出,從法理上提出法律介入慈善行為應把握的度,從制度上提出法律介入慈善行為的技巧。在資料的引用中,本文借鑒了中外學者的共同研究成果,對當前的最新著述也給予了關(guān)注,并且借鑒了大量的法律法規(guī)(以附錄形式附于文后)。本文對法律主體的關(guān)注也細分成了個人、民間組織和政府機構(gòu)三方,進而將慈善行為的主體分成個人慈善行為、民間組織慈善行為、政府機構(gòu)慈善行為三種,分別提出法

9、律在調(diào)整各類慈善行為時應把握的度。
　　在綜合上述分析后,本文得出了如下結(jié)論:法律在調(diào)整慈善行為時介入的度影響著慈善行為效用的發(fā)揮,過多與過少地法律介入都不利于慈善行為的進行,都會傷及到慈善行為本身的善。法律在調(diào)整慈善行為時要把握好其介入的度,即不能過多地介入,也不能過少地介入。法律在不強迫人行善的前提下,要為慈善行為提供程序保障和利益引導,以便保護善、激勵善。對個人、民間組織及政府機構(gòu)所做出的不同的慈善行為,法律應采取不同的態(tài)度