建立行為保全制度之初探.pdf

1、行為保全是一項具有深厚歷史根源的民事保全制度，最早可以追溯至羅馬法，也是現(xiàn)代各國的立法通例，大陸法系的假處分和英美法的中間禁令就是行為保全的兩種典型形態(tài)。但是我國現(xiàn)行民事訴訟法未對行為保全作任何規(guī)定。隨著我國社會經(jīng)濟的飛速發(fā)展，民事糾紛愈加錯綜復(fù)雜，已遠遠超出了財產(chǎn)保全力所能及的范圍，這一制度缺陷所引發(fā)的訴訟實踐矛盾日益凸顯。在訴訟需要的推動下，我國海事領(lǐng)域、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域建立了海事強制令和訴前停止侵權(quán)行為制度，開始了我國行為保全的率先試

2、驗。與此同時，越來越多的學者開始關(guān)注行為保全這一課題，提出了許多頗具建樹的觀點。在江偉教授帶領(lǐng)下成立的“民事訴訟法典的修訂與完善”課題組所提出的專家建議稿，也將行為保全作為一項獨立的保全制度。但民事訴訟理論界對是否應(yīng)當采納行為保全、如何界定行為保全的內(nèi)容、行為保全制度的獨立性及具體構(gòu)建等問題仍存在諸多爭議。 本文在探究行為保全制度的歷史淵源，以及我國民事保全制度的現(xiàn)狀的基礎(chǔ)之上，詳盡論述了我國建立行為保全制度的基礎(chǔ)，從民事訴訟價

3、值、訴訟救濟方式變革、訴訟法與實體法的關(guān)系幾個方面探求了其理論依據(jù)，從經(jīng)濟發(fā)展對法律救濟機制完善之要求和加快我國民事訴訟制度與國際接軌之需要挖掘了其現(xiàn)實基礎(chǔ)，從行為保全與我國財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行制度的關(guān)系出發(fā)論證了其具有制度獨立性之基礎(chǔ)。文章最終落腳于行為保全制度的具體構(gòu)建，理論上，既關(guān)注了民事訴訟價值、目的、原則的指導性，又注重了行為保全制度本身的獨特性，制度上，既借鑒了國外相關(guān)規(guī)定，又立足于我國民事保全制度的現(xiàn)狀，并主要從行為保全程序