海事強制令制度分析及完善.pdf

1、1999年12月25日，九屆全國人大常委會第十三次會議通過了《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》(以下簡稱海訴法)，這是海事法制領域的一件大事，自此，海事法院這個特別法院有了自己的特別程序法?！逗ＴV法》因其涉外性，從國外借鑒引進了許多法律制度，其中最引人注目的是海事強制令制度。由于海事強制令的獨創(chuàng)性，加之《海訴法》實施的時間短，學界對該制度的研究十分有限，司法實踐中出現(xiàn)了一些亟待解決的問題。筆者作為一名從事海事審判的法官，將從審判實踐的

2、角度，對海事強制令制度進行分析，并對立法完善及司法實踐中存在一些困惑提出自己的見解，以期拋磚引玉。本文分五部分： 第一部分，分析了海事強制令的內涵與屬性。從對海事強制令和保全的異同分析入手，批駁了海事強制令屬性的“保全說”，從而得出海事強制令具有某些保全的功能，但并非保全措施。海事強制令是一種全新的以行為為對象的強制措施，并非行為保全，有著獨立的程序和更為嚴格的適用條件。 第二部分，進行了海事強制令制度的比較研究。分析了

3、與海事強制令相類似的英美法系的瑪瑞瓦禁令和大陸法系的假處分的由來及屬性，闡述了海事強制令制度與這兩種制度的不同，為下節(jié)分析海事強制令的屬性打下基礎。 第三部分，對《海訴法》規(guī)定的海事強制令的三個適用條件進行了分析。通過分析國際法和我國法律以及學界對“海事請求”的定義，對“海事請求”的定義給出了自己的觀點；分析了違反法律規(guī)定、合同必須生效、一旦違約就應簽發(fā)海事強制令以及預期違約情況下的海事強制令，并對情況緊急進行了界定。

4、第四部分，分析了海事強制令制度司法實踐的現(xiàn)狀及存在的問題。調查分析了《海訴法》施行以來海事法院受理海事強制令案件的情況和特點，重點分析了制度設計中存在的問題和司法實踐中遇到的難以解決的問題，如管轄問題、程序審查還是實體審查問題、反擔保數(shù)額和返還問題、異議復議問題、執(zhí)行中存在的問題。 第五部分，對完善海事強制令制度進行探討，并對實務中的問題提出了建議。重點闡述了如何對海事強制令案件適用范圍的嚴格審查，反擔保的嚴格審查與擔保的返還，