強(qiáng)制要約收購豁免制度的分析與完善.pdf

1、強(qiáng)制要約收購制度作為舶來品，在我國(guó)已有二十余年的適用歷史。盡管其作用與存廢一直備受爭(zhēng)議，但理論界與實(shí)務(wù)界對(duì)該制度已普遍認(rèn)可。如何消除其存在的不足，更好地適用該制度，成為新的研究焦點(diǎn)。關(guān)于哪些情形會(huì)觸發(fā)強(qiáng)制要約收購義務(wù)，法律法規(guī)有明確詳細(xì)的規(guī)定，其實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是：無論以哪種方式進(jìn)行收購，當(dāng)收購人（投資者及其一致行動(dòng)人）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30％后繼續(xù)收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或部分要

2、約，符合豁免情形的，收購人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出要約。而關(guān)于豁免制度，不僅理論上缺乏深入性、創(chuàng)新性的研究，而且涉及豁免情形的行政立法一直被頻繁修改，缺乏穩(wěn)定性，豁免情形的實(shí)際適用也十分混亂、不規(guī)范。行政立法與實(shí)際適用相脫節(jié)是豁免制度適用混亂最明顯的表現(xiàn)。這種混亂的現(xiàn)狀制約我國(guó)收購市場(chǎng)的健康發(fā)展，因此有必要對(duì)其進(jìn)行認(rèn)真研究分析，以規(guī)范強(qiáng)制要約收購制度、豁免制度的適用。
　　豁免制度的內(nèi)容理論上應(yīng)當(dāng)包括豁免權(quán)的性質(zhì)，豁免權(quán)的主體

3、，豁免權(quán)行使的條件，豁免的情形，豁免的爭(zhēng)議解決等內(nèi)容。其中，能否適用具體豁免情形來免除強(qiáng)制要約收購義務(wù)對(duì)收購人、目標(biāo)公司、目標(biāo)公司股東的利益影響最大。而且，豁免情形的適用是豁免制度適用的直接表現(xiàn)形式，故本文將具體的豁免情形作為主要研究對(duì)象，分析豁免制度行政立法及實(shí)際適用的情況并提出相應(yīng)完善的建議。
　　第一章對(duì)強(qiáng)制要約收購制度、豁免制度的概述。
　　第二章對(duì)豁免制度現(xiàn)狀的分析。首先，對(duì)豁免情形的行政立法變遷進(jìn)行總結(jié)分析后發(fā)現(xiàn)

4、其一直處于頻繁變動(dòng)中，缺乏穩(wěn)定性、包容性；其次，以實(shí)務(wù)中公開的豁免案例為分析對(duì)象，發(fā)現(xiàn)具體豁免情形的實(shí)際適用非常混亂、不規(guī)范，除少部分豁免情形有行政立法的明確規(guī)定外，大部分豁免情形存在超出行政立法范圍、表述模糊、情形適用不合理等問題。最后對(duì)比豁免情形的行政立法與實(shí)際適用相脫節(jié)的表現(xiàn)，總結(jié)出豁免制度適用混亂的結(jié)論。
　　第三章主要分析造成豁免制度適用混亂的原因。首先在行政立法上，我國(guó)缺少收購領(lǐng)域內(nèi)的經(jīng)驗(yàn)積累，缺少直接參考借鑒的對(duì)象，

5、并且缺少約束豁免情形立法的標(biāo)準(zhǔn)、原則；其次在豁免情形實(shí)際適用操作上，證券監(jiān)管部門自由裁量權(quán)過大，適用豁免情形較為模糊、隨意；最后，因?yàn)樵谕獠咳鄙贋樽杂刹昧繖?quán)設(shè)定框架的“有力”立法，在內(nèi)部缺少規(guī)范、指引豁免情形適用的操作標(biāo)準(zhǔn)，使得行政立法與實(shí)際適用相脫節(jié)，造成豁免制度適用混亂的現(xiàn)狀。
　　第四章主要針對(duì)豁免制度存在的問題提出完善建議。因豁免制度的行政立法與實(shí)際適用均缺少豁免標(biāo)準(zhǔn)，故首先從理論上提出豁免標(biāo)準(zhǔn)和具體判斷的方法，并利用判斷

6、方法對(duì)現(xiàn)行法中的豁免情形做分析。其次，從提高豁免制度立法的效力級(jí)別、在立法中確立豁免標(biāo)準(zhǔn)兩個(gè)角度提出完善豁免制度立法的建議。最后，從規(guī)范適用豁免制度、利用豁免標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范豁免情形適用、豁免從行政性向法定性過渡三方面提出完善豁免制度適用的建議，解決其適用混亂的問題。
　　在證券市場(chǎng)發(fā)展早期，證監(jiān)會(huì)運(yùn)用裁量權(quán)審查是否豁免強(qiáng)制要約收購義務(wù)是一種行政許可行為，但隨著證券市場(chǎng)的發(fā)展，國(guó)家對(duì)收購市場(chǎng)監(jiān)管的重視，這種審查行為的性質(zhì)逐漸從行政性向法定