論當代中國預防刑的限制適用.pdf

1、我國的刑法典去年經(jīng)歷了第九次修改，在這次修改中呈現(xiàn)出法網(wǎng)愈加擴張的趨勢，增加了二十余種罪名，并且將部分犯罪的法定刑加重，筆者認為這是立法機關(guān)在部分領(lǐng)域重視預防刑的體現(xiàn)。針對這種預防刑立法上擴張的趨勢，理論界、實務界意見不一，筆者認為不能一概而論，在合適的范圍和程度內(nèi)充分發(fā)揮預防刑的優(yōu)勢、回避預防刑的劣勢，就不必患得患失。但是在司法上，我國的預防刑卻表現(xiàn)出來一種不合理的擴大的趨勢，為了懲前毖后、預防再犯，常常不探究刑罰的實質(zhì)根據(jù)，而任意以

2、預防必要性大而加重行為人的刑罰，這是極其侵犯人權(quán)的量刑行為。預防必要性并不是一個抽象的概念，不能肆意強加在任意的犯罪行為上，必須要有合理的依據(jù)。因而在現(xiàn)階段當代中國的刑事司法中，預防刑的合理適用就是要限制預防刑的適用。
　　首先預防刑的限制適用有其理論基礎。第一，有其法理學基礎。罪刑法定原則是刑法鐵則，它的兩個派生的原則:謙抑性和罪刑均衡都要求預防刑要限制在一個合理范圍內(nèi)，刑法是解決社會糾紛的最后手段，不能越俎代庖，企圖代替其他手

3、段提前預防犯罪的發(fā)生，這樣導致的刑罰畸重是違背現(xiàn)代人道主義和刑法的精神的。預防刑的限制使用有其法經(jīng)濟學基礎。第二，有其法經(jīng)濟學基礎。從經(jīng)濟人、效用最大化、市場均衡的角度分析，得出刑罰的適用也要符合經(jīng)濟性，過度使用預防刑的結(jié)果會造成刑罰沒有發(fā)揮積極的效果，為了施行刑罰，國家社會也承擔了過度的刑罰經(jīng)濟負擔，長此以往將有害于中國特色社會主義市場經(jīng)濟的健康有序發(fā)展。
　　其次，大陸刑法學鼻祖德國的刑罰發(fā)展中，預防刑的發(fā)展在德國的立法和司法

4、界的適用程度形成了鮮明的對比。在立法中是一個逐步重視的過程，而在司法中呈現(xiàn)了一種被邊緣化的趨勢，這主要是因為特殊預防的困難和一般預防的不足。
　　再次，從近幾年的司法解釋中會發(fā)現(xiàn)，我國的司法解釋中有濫用預防性因素的特征，為了懲罰高發(fā)性犯罪和發(fā)揮預防性刑事政策的目的，一是擴大犯罪化的范圍，二是將大量的預防性因素納入犯罪構(gòu)成因素中而加重刑罰，這主要是由于司法機關(guān)過度重視高發(fā)性犯罪和沒有區(qū)分犯罪構(gòu)成因素和預防因素造成的。
　　最后