論我國抵押權(quán)的實現(xiàn).pdf

1、抵押權(quán)的實現(xiàn)是抵押權(quán)制度的核心內(nèi)容，沒有抵押權(quán)實現(xiàn)作為最終保障，整個抵押權(quán)制度必將成為無源之水、無本之木。但我國目前抵押權(quán)實現(xiàn)現(xiàn)狀卻不盡人意，效率低成本高，嚴重影響了資金的流動率以及抵押物的利用效率。本文根據(jù)國內(nèi)外相關(guān)理論、立法，結(jié)合我國抵押權(quán)實現(xiàn)現(xiàn)狀，融入筆者司法工作中的一些感悟，冒昧地提出了一些意見和建議，以期拋磚引玉，觸發(fā)共鳴，推進抵押權(quán)實現(xiàn)制度的逐步完善。
　　 本文正文主要由四部分構(gòu)成。
　　 第一部分，我國抵

2、押權(quán)實現(xiàn)的現(xiàn)狀。從1986年《民法通則》到1995年《擔(dān)保法》，再到2007年《物權(quán)法》，抵押權(quán)的實現(xiàn)制度經(jīng)歷了從無到有并不斷進步的過程。但同時我們也應(yīng)當看到，無論是實現(xiàn)成本還是實現(xiàn)途徑、方法等方面還有諸多不足，相關(guān)法律規(guī)定在司法實踐中也不能得到落實，亟需解決。
　　 第二部分，我國抵押權(quán)實現(xiàn)的途徑。從各國立法體例來看，抵押權(quán)實現(xiàn)途徑主要有兩種：及自力救濟與公力救濟。而目前我國卻與各國均有所區(qū)別，總的來說是自力救濟途徑缺失，協(xié)商

3、救濟途徑低效，公力救濟途徑繁瑣。應(yīng)通過適度松綁流押契約；允許抵押權(quán)人在符合條件的情況下占有、處分抵押物；確立與《物權(quán)法》第195條第2款對應(yīng)的法定程序；強化強制執(zhí)行公證的作用；逐步引入完全的非訴強制執(zhí)行程序等措施逐步革新。
　　 第三部分，我國抵押權(quán)實現(xiàn)的方式。以折價方式實現(xiàn)抵押權(quán)優(yōu)點在于成本低、效率高、程序簡化，也有利于抵押物物盡其用，但使用時應(yīng)防止損害到第三人利益。目前，我國抵押權(quán)實現(xiàn)強制拍賣中出現(xiàn)的許多問題，根本原因在于現(xiàn)

4、行體制在制度設(shè)計上采用了最不可取的折中說，應(yīng)以公法說作為理論基礎(chǔ)，從新構(gòu)建強制拍賣體系。存疑拍賣制度則是本文的一個創(chuàng)新；而對于通常不被重視的變賣，本文提出了自己的一套制度設(shè)計。
　　 第四部分，我國抵押權(quán)實現(xiàn)的順序。抵押權(quán)實現(xiàn)的順序，尤其是一物之上多個不同性質(zhì)物權(quán)以及多物多權(quán)情況下抵押權(quán)如何實現(xiàn)，是抵押權(quán)實現(xiàn)制度中較為復(fù)雜的部分。本文由簡到繁，分別介紹了同一物上數(shù)項抵押權(quán)的實現(xiàn)順序以及同一物上抵押權(quán)與租賃權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)之間的競