論商業(yè)判斷規(guī)則的引進.pdf

1、商業(yè)判斷規(guī)則是美國在長期的司法實踐中逐漸形成的一項判例法規(guī)則。其主要目的在于維護董事的經營決策權，以及在董事決策權與股東、公司利益之間尋求平衡，達到既能充分發(fā)揮董事的積極性和創(chuàng)造性，為公司謀取最大利益，又能約束董事的經營決策行為，防止董事出現(xiàn)違反勤勉義務等行為，侵害股東和公司利益。目前，在形式上，商業(yè)判斷規(guī)則有倆種表現(xiàn)形式，一是:成文法形式，如澳大利亞;二是:判例法形式，如美國。在內容上，商業(yè)判斷規(guī)則既有只關注董事經營決策過程的，如美國

2、;又有既關注程序又關注內容的，如日本。本文試圖以商業(yè)判斷規(guī)則為切入點，詳細闡述此規(guī)則的概念和內涵、產生和發(fā)展，法理依據等;同時介紹美國和日本商業(yè)判斷規(guī)則的構成要件、司法實踐，最終論證我國引入商業(yè)判斷規(guī)則的必要性和可能性，引入模式和內容。
　　 本文共分為四個部分:
　　 第一部分:商業(yè)判斷規(guī)則概述。由于我國理論界對商業(yè)判斷規(guī)則還沒有一個統(tǒng)一、權威的認識，實踐中這方面的案例也相對較少，所以，文章第一部分從總體和宏觀上來闡述

3、商業(yè)判斷規(guī)則的概念、產生和發(fā)展、法理依據等，以期對商業(yè)判斷規(guī)則做一個宏觀的介紹，同時，為后文分別介紹美國和日本的商業(yè)判斷規(guī)則打下理論基礎。
　　 第二部分:美國的商業(yè)判斷規(guī)則和對我國的啟示。由于商業(yè)判斷規(guī)則起源于美國，并在美國的司法實踐中發(fā)展成熟，因此，著重研究美國的商業(yè)判斷規(guī)則對我國具有重要啟示。這部分包含以下內容:美國商業(yè)判斷規(guī)則產生的理由和背景、商業(yè)判斷規(guī)則與勤勉義務的關系、美國商業(yè)判斷規(guī)則的構成要素、不受商業(yè)判斷規(guī)則保護

4、的情形、對我國的啟示。
　　 第三部分:日本的商業(yè)判斷規(guī)則和對我國的啟示。由于我國與日本同屬于大陸法系國家，且日本在司法實踐中，對商業(yè)判斷規(guī)則有了更新的發(fā)展，因此，研究日本的商業(yè)判斷規(guī)則對我國也是具有重要意義的。這部分內容包括:日本商業(yè)判斷規(guī)則的產生、構成要素、對我國的啟示。
　　 第四部分:商業(yè)判斷規(guī)則引入我國的可行性。研究國外法律制度的目的，在于為完善我國的相關法律提供經驗。因此，這部分從我國的實際情況出發(fā)，分析了引