論商業(yè)判斷規(guī)則的引進(jìn).pdf

1、商業(yè)判斷規(guī)則是美國在長期的司法實(shí)踐中逐漸形成的一項(xiàng)判例法規(guī)則。其主要目的在于維護(hù)董事的經(jīng)營決策權(quán)，以及在董事決策權(quán)與股東、公司利益之間尋求平衡，達(dá)到既能充分發(fā)揮董事的積極性和創(chuàng)造性，為公司謀取最大利益，又能約束董事的經(jīng)營決策行為，防止董事出現(xiàn)違反勤勉義務(wù)等行為，侵害股東和公司利益。目前，在形式上，商業(yè)判斷規(guī)則有倆種表現(xiàn)形式，一是:成文法形式，如澳大利亞;二是:判例法形式，如美國。在內(nèi)容上，商業(yè)判斷規(guī)則既有只關(guān)注董事經(jīng)營決策過程的，如美國

2、;又有既關(guān)注程序又關(guān)注內(nèi)容的，如日本。本文試圖以商業(yè)判斷規(guī)則為切入點(diǎn)，詳細(xì)闡述此規(guī)則的概念和內(nèi)涵、產(chǎn)生和發(fā)展，法理依據(jù)等;同時(shí)介紹美國和日本商業(yè)判斷規(guī)則的構(gòu)成要件、司法實(shí)踐，最終論證我國引入商業(yè)判斷規(guī)則的必要性和可能性，引入模式和內(nèi)容。
　　 本文共分為四個(gè)部分:
　　 第一部分:商業(yè)判斷規(guī)則概述。由于我國理論界對商業(yè)判斷規(guī)則還沒有一個(gè)統(tǒng)一、權(quán)威的認(rèn)識(shí)，實(shí)踐中這方面的案例也相對較少，所以，文章第一部分從總體和宏觀上來闡述

3、商業(yè)判斷規(guī)則的概念、產(chǎn)生和發(fā)展、法理依據(jù)等，以期對商業(yè)判斷規(guī)則做一個(gè)宏觀的介紹，同時(shí)，為后文分別介紹美國和日本的商業(yè)判斷規(guī)則打下理論基礎(chǔ)。
　　 第二部分:美國的商業(yè)判斷規(guī)則和對我國的啟示。由于商業(yè)判斷規(guī)則起源于美國，并在美國的司法實(shí)踐中發(fā)展成熟，因此，著重研究美國的商業(yè)判斷規(guī)則對我國具有重要啟示。這部分包含以下內(nèi)容:美國商業(yè)判斷規(guī)則產(chǎn)生的理由和背景、商業(yè)判斷規(guī)則與勤勉義務(wù)的關(guān)系、美國商業(yè)判斷規(guī)則的構(gòu)成要素、不受商業(yè)判斷規(guī)則保護(hù)

4、的情形、對我國的啟示。
　　 第三部分:日本的商業(yè)判斷規(guī)則和對我國的啟示。由于我國與日本同屬于大陸法系國家，且日本在司法實(shí)踐中，對商業(yè)判斷規(guī)則有了更新的發(fā)展，因此，研究日本的商業(yè)判斷規(guī)則對我國也是具有重要意義的。這部分內(nèi)容包括:日本商業(yè)判斷規(guī)則的產(chǎn)生、構(gòu)成要素、對我國的啟示。
　　 第四部分:商業(yè)判斷規(guī)則引入我國的可行性。研究國外法律制度的目的，在于為完善我國的相關(guān)法律提供經(jīng)驗(yàn)。因此，這部分從我國的實(shí)際情況出發(fā)，分析了引