論派生訴訟中商業(yè)判斷規(guī)則的運(yùn)用【開題報(bào)告+文獻(xiàn)綜述+畢業(yè)論文】

1、1畢業(yè)論文開題報(bào)告畢業(yè)論文開題報(bào)告法學(xué)論派生訴訟中商業(yè)判斷規(guī)則的運(yùn)用一、選題的背景與意義選題背景：股東派生訴訟制度最初是由英國(guó)法通過衡平法院所創(chuàng)立，后來(lái)在許多國(guó)家的公司法中陸續(xù)確立。該制度的基本運(yùn)作原理是當(dāng)公司因某種原因怠于向公司利益的侵害人提起訴訟追究賠償責(zé)任時(shí)，作了過于寬泛的適用。于此同時(shí)，派生訴訟中的一種頗具特色的商業(yè)判斷規(guī)則適用下的派生訴訟也廣泛存在于美國(guó)各州的公司法實(shí)務(wù)中。商業(yè)判斷規(guī)則（BusinessJudgmentRule

2、，BJR），作為法院對(duì)公司董事、經(jīng)理和控股股東是否違反信義義務(wù)的重要準(zhǔn)則，在美國(guó)公司法的發(fā)展上起著重要的作用。我國(guó)新公司法引入了股東派生訴訟制度，從而保障了中小股東在公司中的合法權(quán)益。然而，新公司法卻沒有將配套的商業(yè)判斷規(guī)則引入，從而引起了國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)于這一美國(guó)公司法上發(fā)展起來(lái)的特色制度是否引入我國(guó)的廣泛關(guān)注。理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)是否應(yīng)當(dāng)引入該制度，如何引入都有較大的爭(zhēng)議。選題意義：本課題要通過在介紹基于逐步發(fā)展起來(lái)的商業(yè)判斷規(guī)則的內(nèi)涵、發(fā)展

3、歷史、法律特征以及實(shí)踐作用。著重介紹商業(yè)判斷規(guī)則在股東派生訴訟中的適用及發(fā)展。以美國(guó)特拉華州典型的判例為依托，以該制度在美國(guó)的實(shí)際運(yùn)行的視角考察該制度的運(yùn)行。并根據(jù)美國(guó)的此項(xiàng)制度的發(fā)展對(duì)美國(guó)公司的發(fā)展的影響，總結(jié)該制度在派生訴訟中所應(yīng)注意的問題。在此基礎(chǔ)上對(duì)我國(guó)目前派生訴訟中的前置程序所存在的問題進(jìn)行分析，結(jié)合我國(guó)目前公司治理的社會(huì)現(xiàn)狀，思考如何完善前置程序，是否應(yīng)引入商業(yè)判斷規(guī)則。二、研究的基本內(nèi)容與擬解決的主要問題：研究的基本內(nèi)容:

4、1.對(duì)商業(yè)判斷規(guī)則的概述，探討商業(yè)判斷的理論基礎(chǔ)與價(jià)值。2.通過對(duì)美國(guó)商業(yè)判斷規(guī)則在派生訴訟中的實(shí)踐，總結(jié)該規(guī)則在美國(guó)實(shí)行中存在的主要問題，吸取其在該制度的構(gòu)建中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。3介紹其他國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)3[6][美]弗蘭克伊斯特布魯克[美]丹尼爾費(fèi)希爾著，張建偉，羅培新譯：《公司法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)》，北京大學(xué)出版社，2005年版。[7]趙旭東：《新公司法條文釋解》，人民法院出版社，2005年版。[8]蔡元慶：《董事的經(jīng)營(yíng)責(zé)任研究》，法律出版社，2

5、006年版。[9]劉迎霜：《股東對(duì)董事訴訟中的商業(yè)判斷規(guī)則》，載《法學(xué)》，2009年第5期。[10]程曉娜：《我國(guó)應(yīng)引入商業(yè)判斷規(guī)則》，載《山東工商學(xué)院學(xué)報(bào)》，2008年第4期。[11]王瑛杰：《關(guān)于商業(yè)判斷規(guī)則本土化的設(shè)想》，載《中國(guó)律師》，2008年第6期。[12]劉桂清：《股東對(duì)董事之直接訴訟》，載《法學(xué)評(píng)論》，2006年第3期。[13]石少俠：《論股東訴訟與股權(quán)保護(hù)》，載《法制與社會(huì)發(fā)展》，2002年第2期。[14]陳朝陽(yáng)：《股

6、東代表訴訟制度研究》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，2000年第5期。[15]張國(guó)平：《芻議我國(guó)股東訴訟制度的缺與失》，載《南京社會(huì)科學(xué)》，2002年第11期。[16]劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》(修訂本)，法律出版社，2004版。[17]嚴(yán)剛：《股東代表訴訟的限制研究》，載《西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)》，2003年第6期。[18]楊路：《股東派生訴訟問題研究》，載《人民司法》，2003年第4期。[19]萬(wàn)勇：《股東代表訴訟與中小股東權(quán)益保護(hù)》，載《山

7、西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》，2001年第10期。[20]胡玉婷：《商業(yè)判斷規(guī)則在反收購(gòu)領(lǐng)域的應(yīng)用及啟示》，載《華東經(jīng)濟(jì)管理》，2008年第2期[21]容纓：《美國(guó)商業(yè)判斷規(guī)則對(duì)我國(guó)公司法的啟示》，載《政法學(xué)刊》，2006年第2期。[22]常琦：《美國(guó)公司法“商業(yè)判斷規(guī)則”對(duì)我國(guó)公司立法的啟示》，載《中國(guó)發(fā)展觀察》，2007年第5期。[23]Westlaw數(shù)據(jù)庫(kù)：UnocalCp.v.MesaPetroleumCo.493A.2d9461985.[