論經(jīng)營(yíng)判斷原則.pdf

1、一，寫作目的:經(jīng)營(yíng)判斷原則(BusinessJudgmentRule)是美國(guó)公司法上極具特色的一項(xiàng)制度。現(xiàn)代公司治理制度，已從近代的股東會(huì)中心主義轉(zhuǎn)變?yōu)槎聲?huì)中心主義，董事在公司中扮演日益重要角色的同時(shí)也給他們帶來(lái)了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。如何平衡股東和董事利益，設(shè)計(jì)一套既能約束董事，又能充分調(diào)動(dòng)董事企業(yè)家熱情的制度，成為當(dāng)前公司法律制度研究的熱點(diǎn)話題。 二，本文的主要內(nèi)容和結(jié)構(gòu): 本文的各章內(nèi)容分布如下： 在緒論部分，簡(jiǎn)要

2、介紹了經(jīng)營(yíng)判斷原則的含義。 第一章，美國(guó)法上的經(jīng)營(yíng)判斷原則。本章共分三節(jié)，第一節(jié)考察了經(jīng)營(yíng)判斷原則在美國(guó)法上的定義和構(gòu)成要件；第二節(jié)反面闡述了不能受經(jīng)營(yíng)判斷原則保護(hù)的董事行為；第三節(jié)通過(guò)介紹美國(guó)法上適用該原則的一些經(jīng)典案例，給讀者一個(gè)更直觀的感受。 第二章，經(jīng)驗(yàn)判斷原則和董事注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)間的關(guān)系。本章共有兩節(jié)，第一節(jié)分析了該原則和董事注意義務(wù)的關(guān)系，詳細(xì)介紹了各種學(xué)說(shuō)，說(shuō)明了兩者間的密切聯(lián)系和微妙差別；第二節(jié)分析了

3、該原則和董事忠實(shí)義務(wù)的關(guān)系，指出了兩者間既相互排斥又相互補(bǔ)充的關(guān)系。 第三章，其他國(guó)家對(duì)經(jīng)營(yíng)判斷原則的態(tài)度。本章分為三節(jié)，分別考察了英國(guó)、澳大利亞和日本三個(gè)國(guó)家對(duì)經(jīng)營(yíng)判斷原則的態(tài)度。最后得出結(jié)論，經(jīng)營(yíng)判斷原則雖然未成為世界各國(guó)普遍的一項(xiàng)制定法制度，但該原則所蘊(yùn)含的科學(xué)思想已為世界各國(guó)所接受。 第四章，我國(guó)公司法的思考。本章共分三節(jié)，第一節(jié)，筆者分析了經(jīng)營(yíng)判斷原則所蘊(yùn)含的合理思想，指出該原則的目的在于鼓勵(lì)董事的企業(yè)家精神，

4、大膽參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)；第二節(jié)分析了我國(guó)借鑒該制度的必要性和可能性，認(rèn)為我國(guó)現(xiàn)行《公司法》關(guān)于董事權(quán)利義務(wù)的規(guī)定太過(guò)蒼白，實(shí)有必要引入該制度；第三節(jié)，筆者思考了該制度和我國(guó)現(xiàn)行公司法律制度的融合，并試圖進(jìn)行制度設(shè)計(jì)。 最后，總結(jié)全文，點(diǎn)明了該原則的現(xiàn)實(shí)意義。 三，本文的寫作方法: 本文主要運(yùn)用了法的案例分析、法的比較分析和法的價(jià)值分析的方法，對(duì)美國(guó)公司法上的經(jīng)營(yíng)判斷原則進(jìn)行了全面的剖析。 通過(guò)案例分析方法，讓我