論董事的經(jīng)營判斷原則.pdf

1、董事的經(jīng)營判斷原則是美國法院在長期的司法實(shí)踐中逐步概括出的一項判例法規(guī)則，根據(jù)董事的經(jīng)營判斷原則，董事不會僅僅因?yàn)槠浣?jīng)營決策給公司造成損失就承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而且其經(jīng)營決策也不會因存在失誤而歸于無效或被撤銷。董事的經(jīng)營判斷原則因其正視商事活動中存在的經(jīng)營風(fēng)險以及日漸復(fù)雜的企業(yè)外部經(jīng)營環(huán)境，旨在尋求保護(hù)董事的經(jīng)營決策權(quán)與維護(hù)公司利益之間的平衡，力圖建立董事為公司利益而大膽決策的法律機(jī)制，因此該原則在美國公司法中占有極其重要的位置。而且，該

2、原則對于我國董事乃至公司制度的構(gòu)建，也有著重要的參考價值和借鑒意義。因此，研究董事的經(jīng)營判斷原則具有現(xiàn)實(shí)的理論意義和研究價值。 然而，迄今為止，國內(nèi)鮮有學(xué)者對這一原則進(jìn)行專門的系統(tǒng)研究。本文立足于我國經(jīng)濟(jì)生活中日益凸顯的在保護(hù)董事的經(jīng)營決策權(quán)與維護(hù)公司利益之間的兩難矛盾，結(jié)合美國在董事的經(jīng)營判斷原則確立過程中學(xué)術(shù)界的研究成果以及實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，綜合采用實(shí)證分析、價值分析和理論推導(dǎo)等方法，系統(tǒng)地闡述了董事的經(jīng)營判斷原則的基本問

3、題，法理基礎(chǔ)，適用要件以及與相關(guān)法律機(jī)制的關(guān)系，進(jìn)而為我國公司法董事制度的理論發(fā)展以及立法完善提供一點(diǎn)思路或借鑒。 本文除引言外共分為五個部分。 第一部分，董事的經(jīng)營判斷原則基本問題的國際考察。由于我國理論界對董事的經(jīng)營判斷原則還沒有一個統(tǒng)一、確定的認(rèn)識，實(shí)踐中也鮮有此這方面的案例運(yùn)用，本文主要結(jié)合國外特別是美國的法院判例以及學(xué)者觀點(diǎn)，對董事經(jīng)營判斷原則的基本問題進(jìn)行了總結(jié)和概括，其中包括董事經(jīng)營判斷原則的涵義，歷史沿革

4、，及其自身功能。 第二部分，董事的經(jīng)營判斷原則的法理基礎(chǔ)。這部分通過深入分析經(jīng)營判斷原則的法理基礎(chǔ)以及自身蘊(yùn)含的價值，從維護(hù)公司經(jīng)營健全穩(wěn)定的角度出發(fā)，在既要保護(hù)公司股東的利益，又要注意維護(hù)董事經(jīng)營管理的積極性和開拓創(chuàng)新性的兩難矛盾之中，尋求董事責(zé)任體系與董事利益保護(hù)機(jī)制之間的相對平衡。 第三部分，董事的經(jīng)營判斷原則的適用要件分析。明確董事的經(jīng)營判斷原則的適用要件對于該原則的引入以及相關(guān)制度的構(gòu)建具有十分重要的意義。本文

5、以美國法學(xué)研究所在《公司治理原則——分析和建議》中的規(guī)定為主線，對比分析了中外學(xué)者對這一問題的觀點(diǎn)，概括出經(jīng)營判斷原則的適用要件包括：存在經(jīng)營判斷的事實(shí)，無利害關(guān)系，有充足的信息(合理的注意)，善意以及符合公司最佳利益。第四部分，董事的經(jīng)營判斷原則與相關(guān)法律機(jī)制的關(guān)系。董事的經(jīng)營判斷原則與美國公司法中的許多重要法律機(jī)制都存在緊密聯(lián)系。這部分重點(diǎn)討論了經(jīng)營判斷原則與董事的注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)的關(guān)系，同時在分析了經(jīng)營判斷的過程和內(nèi)容以及審查標(biāo)