重構(gòu)我國(guó)公司分配制度——基于對(duì)資本維持原則的反思.pdf

1、分配制度是公司資本運(yùn)作的重要內(nèi)容，是股東實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)收益的重要體現(xiàn)，更是債權(quán)人保護(hù)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。雖然對(duì)法定資本制的概念有理解上的偏差，但是世界各國(guó)分配制度的發(fā)展演進(jìn)均置于資本維持原則之下，對(duì)其修正和突破的過(guò)程中形成了不同的分配規(guī)制路徑。在中國(guó)資本制度改革的環(huán)境中，學(xué)界將討論重點(diǎn)放在了出資環(huán)節(jié)，而忽視對(duì)運(yùn)營(yíng)環(huán)節(jié)的一體改革，造成公司法前后適用的不協(xié)調(diào)。歷次修法僅對(duì)分配制度進(jìn)行了小修小補(bǔ)，既未對(duì)利潤(rùn)分配、股份回購(gòu)等行為統(tǒng)一規(guī)制，亦未深入探討該制度的

2、根源，忽視司法實(shí)務(wù)中的操作現(xiàn)狀，使得分配制度的實(shí)際運(yùn)作混亂，與債權(quán)人保護(hù)的初衷相背離。
　　有鑒于此，本文試圖從分配規(guī)則構(gòu)建的理念出發(fā)，圍繞資本維持原則在分配規(guī)則上的具體表現(xiàn)與發(fā)展，結(jié)合財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)等學(xué)科知識(shí)，對(duì)資本維持原則下的現(xiàn)有規(guī)則在立法理論、司法實(shí)務(wù)以及商事實(shí)踐等方面的情況進(jìn)行檢討，重構(gòu)既能實(shí)質(zhì)保護(hù)債權(quán)人又能適應(yīng)公司發(fā)展的分配制度。本文一共分為五章，具體內(nèi)容如下:
　　第一章分析法律介入公司分配的原因，梳理分配制度構(gòu)建前所

3、涉主要主體即股東和債權(quán)人的權(quán)利配置以及所擔(dān)負(fù)的與收益不相匹配的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而分析立法保護(hù)債權(quán)人合法利益這一定位的合理性和必要性，以及由此衍生出不同的法律規(guī)制路徑，為后文的討論奠定基礎(chǔ)。
　　第二章以中國(guó)現(xiàn)有分配規(guī)則為基礎(chǔ)，重新審視利潤(rùn)分配、股份回購(gòu)以及變相分配等方式，通過(guò)法律體系分析并結(jié)合會(huì)計(jì)相關(guān)知識(shí)，將分配重新定義為廣義意義上的公司財(cái)產(chǎn)無(wú)對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)移給股東的行為。在對(duì)分配行為統(tǒng)一且實(shí)質(zhì)界定的基礎(chǔ)上展開(kāi)具體內(nèi)容的討論，以實(shí)現(xiàn)立法的協(xié)調(diào)統(tǒng)一

4、。
　　第三章對(duì)中國(guó)構(gòu)建在資本維持原則下的分配制度的現(xiàn)狀進(jìn)行檢討，資本維持原則的影響主要表現(xiàn)為限制利潤(rùn)分配的財(cái)源和限制公司回購(gòu)回贖的行為上。本章第一節(jié)通過(guò)對(duì)認(rèn)繳制改革后立法內(nèi)容的不協(xié)調(diào)、分配限制脫離實(shí)際以及缺乏有效監(jiān)督的債權(quán)人局外處境三個(gè)方面進(jìn)行檢討，表明以資本和公積金為基礎(chǔ)的財(cái)源標(biāo)準(zhǔn)不適合作為分配制度的基礎(chǔ)。第二節(jié)對(duì)回購(gòu)回贖相關(guān)的司法案例進(jìn)行實(shí)證研究，將回購(gòu)行為根據(jù)商事實(shí)踐分為不同的情形，并根據(jù)法院裁判依據(jù)和理由的不同對(duì)結(jié)果進(jìn)一

5、步分析，表明通過(guò)資本對(duì)回購(gòu)的限制既造成法條適用的混亂不符合商事活動(dòng)的需要，又將回購(gòu)價(jià)格、回購(gòu)后行為排除在法律審查之外，不利于債權(quán)人的保護(hù)。第三節(jié)通過(guò)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的成本收益分析表明改革勢(shì)在必行。
　　第四章基于比較法的視野，選取美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、日本等主要國(guó)家為代表，分析域外分配制度的不同發(fā)展演變和改革原由，并將這些路徑歸納為資本模式、資產(chǎn)模式和償債能力測(cè)試三種模式，為中國(guó)的改革提供必要借鑒。
　　第五章在前述各章的基礎(chǔ)上，結(jié)合中